Акционерное общество является удобной организационно-правовой формой, однако для предприятий малого и среднего размера ее применение сопряжено с большими издержками. Эта форма организации выделяет капиталистический элемент, отодвигая на задний план личностную составляющую, которая становится скорее служебной. Общество с ограниченной ответственностью, напротив, позволяет участникам компании более гармонично сочетать личностный аспект с материальным. Кроме того, участников такой структуры не беспокоит мысль о возможной утрате больших средств в случае неудачи, что существенно влияет на их благополучие. Они рискуют лишь своей долей, внесенной при вступлении в общество с ограниченной ответственностью. Далее будет полезным дать определение общему собранию. Общее собрание участников (акционеров) – это высший орган компании, через который участники управляют обществом. Общее собрание может действовать только в рамках своей компетенции, к которой относятся рассмотрение и принятие решений по наиболее важным вопросам. Общее собрание выражает общую волю акционеров (вернее, их большинства). Этот орган определяет направления деятельности компании, его стратегию, направляет деятельность созданных им предприятий. Общее собрание представляет собой формирующий волю орган общества, который лишь создает волю, но не выражает ее внешне. Воля юридического лица формулируется в решении общего собрания — это ненормативный акт органа юридического лица, содержащий предписание действовать определенным образом (например, предписание лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, совершить конкретную сделку). С точки зрения теории права в пользу природы решения общего собрания как ненормативного акта говорят также такие его черты, как принятие на основании нормативного акта (например, коммерческий кодекс Турции), принятие по оперативным вопросам и т. д.
Этот орган принимает решения, которые исполняет выбранный им исполнительный орган, или совет правления. Хотя решения акционеров на общем собрании могут определять судьбу самого общества, их нельзя считать абсолютным выражением воли АО как субъекта права. Это потому, что деятельность общества осуществляется не только через свой основной орган, но и через исполнительный орган, глава которого представляет интересы общества в отношениях с третьими лицами. Общее собрание акционеров, будучи основным и постоянным органом, принимает ключевые решения о деятельности компании, перечень которых определен законом и уставом общества.
1. КЛАССИФИКАЦИЯ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ В ТУРЦИИ
Согласно ст. 332 Коммерческого Кодекса Турции (далее-ККТ) Акционерные Общества (по-турецки «anonim şirket») могут быть: открытыми (далее – ОАО) и закрытыми (далее в тексте могут встречатся варианты – ЗАО, АО или Акционерное Общество, Общество). Акции Открытого Акционерного Общества могут размещаться путем открытой подписки и купли-продажи на биржах. Акционеры Открытого Общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и Общества. Акции Закрытого Акционерного Общества распределяются между учредителями или среди заранее определенного круга лиц и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже. Акционеры Общества, при условии согласования в учредительных документах, могут приобрести преимущественное право на приобретение акций, которые продаются третьим лицам или другими акционерами Общества.
Согласно ст. 338 ККТ компания может быть создана одним лицом, или может состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций Общества. Акционерное Общество так же может иметь единственного участника другого субъекта предпринимательской деятельности, участником которого является одно физическое или юридическое лицо (эффект «матрешки»).
Законы Турции различают акционеров на учредителей и участников. Учредителями считаются те, кто проводит процедуры, связанные с регистрацией акционерного общества. После завершения регистрации компании учредители становятся и учредителями, и участниками этой компании. Важно отметить, что законодательство не требует от учредителей обязательного владения акциями на определенную сумму или на определенный срок. Таким образом, иностранные лица имеют право быть учредителями или участниками акционерного общества и управлять им наравне с гражданами Турции, обладая аналогичными правами.
2. ОСОБЕННОСТИ РЕАЛИЗАЦИИ АКЦИОНЕРАМИ УПРАВЛЕНЧЕСКИХ ФУНКЦИЙ В ТУРЦИИ В ФОРМЕ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ
Общее собрание акционеров в турецком праве — это основной и постоянный орган компании, которому, по законодательству, присущи ряд неотчуждаемых прав в отношении компании. Речь идёт, прежде всего, о выборе члена или членов Совета правления (исполнителя, управляющего компании), одобрение годового отчёта, изменения в уставе, принятии решения о распределении прибыли и т.д.
Законодатель Республики Турция определяет общее собрание акционеров в качестве основного органа управления (п.1 ст. 407 ККТ). Именно через участие в нем владельцы голосующих акций главным образом реализуют принадлежащее им право на участие в управлении делами общества (ст. 408 ККТ). Вместе с этим, согласно теории равенства, общее собрание в Коммерческом Кодексе Турции не является высшем органом управления. На этот счет в доктрине турецкого корпоративного права можно встретить мнение о статусе общего собрания в качестве высшего органа управления согласно положения п.1 ст. 698 Обязательственного Кодекса Швейцарии являющимся источником ККТ [1]. Однако в рамках теории равенства приоритет отдается мнению о том, что общее собрание и совет правления имеют равные права, что является основной концепцией в турецком праве. Следовательно, общее собрание акционеров является ключевым (а не высшим) органом, где акционеры принимают важные решения, связанные с управлением компании.
Общее собрание АО имеет следующие особенности:
- во-первых, относится к управленческим, а не исключительно контрольным органам или же образованиям для представления компании перед третьими лицами (ст.365 ККТ). Следовательно, общее собрание как орган функционирует, задает вектор развития динамики и стратегии внутри самой компании;
- во-вторых, в системе органов управления общее собрание есть основной орган, применяющийся для выражения общей воли акционеров;
- в-третьих, общее собрание временный орган, который в обязательном порядке собирается один раз в год.
Акционеры выполняют управленческие функции путем голосования на общем собрании. Закон позволяет выбор или назначение акционера (участника компании) в совет управления для осуществления управленческих задач. Важным аспектом турецкого законодательства является применение правила “одна акция – один голос” при голосовании на общем собрании в общем порядке. Однако исключением из этого правила вырежется в праве голоса привилегированных акций. Так, в соответствии со статьей 434 ККТ акционеры как правило используют свое право голоса на общем собрании пропорционально общей номинальной стоимости принадлежащих им акций (здесь исключение п.5 ст. 1527 ККТ сохранено). У каждого акционера есть хотя бы один голос, даже если у него только одна акция. Если два акционера владеют по одной акции, один из них может передать право голоса другому акционеру (точнее, половину голоса). Это положение закона обеспечивает право голосования всем владельцам акций без ограничений на размер пакета акций. Такая система позволяет мелким акционерам осуществлять управленческие функции и защищать свои права. Хотя меньшее количество голосов может снижать возможность осуществления определенных прав, но с точки зрения присутствия на собраниях, участия в обсуждениях стратегии компании, это помогает им сохранять свои интересы. В соответствии со статьей 479 ККТ привилегированным акциям может быть предоставлено непропорциональное право голоса. Однако право голоса для непубличных (закрытых) АО ограничено максимум 15 голосами на акцию. Это число может быть увеличено только по решению суда в целях институционализации или по иной уважительной причине. Таким образом, в режиме ККТ невозможно заблокировать увеличение капитала за счет использования привилегированных акций. Привилегированные голоса не распространяются на решения, касающиеся внесения поправок в устав компании или при принятии решения о предъявлении иска о привлечении к ответственности органов общества.
В Турецком корпоративном праве законодательством определено, что в общем собрании имеют право участвовать все акционеры (владельцы акций), независимо от количества и класса акций, владельцами которых они являются (ст. 425 ККТ). Вместе с этим, участвовать в общем собрании с правом совещательного голоса (лишь с консультативными функциями без права голоса) могут члены исполнительных органов, не являющиеся акционерами компании.
Следовательно, на общем собрание можно увидеть отражение роли акционеров как «хозяев» общества, поскольку:
а) только к компетенции общего собрания акционеров относится решение наиболее принципиальных вопросов функционирования компании, например, изменение устава, выбор совета правления, реорганизация и ликвидация компании, изменение размера уставного капитала и т.п. (ст. 408 ККТ);
б) Общее собрание акционеров создает различные органы (например, совет правления, при необходимости другие исполнительные органы, утверждает аудиторов и т.д.);
в) Органы управления отчитываются перед общим собранием акционеров, и решения, принятые на общем собрании в пределах своих полномочий, обязательны для других управленческих органов;
г) Общее собрание имеет возможность определять правила работы органов в соответствии с локальными нормами.
В корпоративном управлении важным моментом является установление периодичности созыва собрания. Как правило, в регуляторной базе подавляющего большинства государств есть норма, согласно которой общее собрание акционеров созывается не реже одного раза в год, если другое не предусмотрено уставом общества. Аналогичная норма находится в ККТ Турции, которая предписывает обязательного собрания не менее одного раза в год в конце финансового периода (ст. 409 ККТ)[2].
| Желающие больше узнать об Общем Собрание ООО в Турции могут пройти по ССЫЛКЕ |
Управление (совет правления) деятельности компании время от времени нуждается в срочном вмешательстве основного органа общества. Поэтому компанией может проводиться внеочередное собрание акционеров. Проведение таких мероприятий требует определенных процедур, чтобы избежать нецелесообразных ситуаций, например, созыв общего собрания по требованию одного акционера, управляющего, к примеру, 5% акций компании, без весомых оснований. Внеочередное собрание, как правило, созывается в случае финансовых проблем компании согласно условиям, описанным в уставе общества, или при необходимости, если это важно для интересов всех акционеров. Однако такие интересы не четко конкретизированы и такое требование носит общий характер (п.2. ст. 409 ККТ).
Вместе с этим, для повышения роли мелких инвесторов существует положение, согласно которому акционеры, обладающие в совокупности более 10% голосов, имеют право требовать созыва внеочередного собрания в любое время и по существенному поводу (п1. ст. 411 ККТ)[3].
Применительно к «компаниям с одним учредителем» (владеющий 100% акциями компании) аналогичным образом проводится общее собрание. Так согласно нормы закона, в акционерных обществах единственный акционер обладает всеми полномочиями общего собрания. Решения, принимаемые единственным акционером на общем собрании, чтобы они имели юридическую силу должны быть оформлены в письменной форме (п3. ст. 408)[4]. Следовательно, законом устанавливает, что в обществе, все голосующие акции которое принадлежит одному акционеру:
а) решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются акционером единолично и оформляются письменно;
б) требования закона к порядку и срокам подготовки, созыва и проведения общего собрания акционера не применяются, кроме положений о сроках проведения годового собрания.
Таким образом, законодатель допускает определенную фикцию, возлагая функции общего собрания (коллегиального органа) на единственного участника компании.
3. КОМПЕТЕНЦИЯ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ АКЦИОНЕРОВ В ТУРЕЦКОМ ПРАВЕ
Один из ключевых аспектов корпоративного управления – это распределение полномочий и ответственности между всеми органами и должностными лицами компании. В Коммерческом Кодексе Турции содержится множество положений о правах и обязанностях участников общего собрания, исполнительного органа и других. Функции общего собрания и управленческих органов в промежутках между собраниями различны. В зависимости от состава акционеров и определенных уставом задач компетенция общего собрания может охватывать разные вопросы, а определенные полномочия могут быть делегированы исполнительному органу или совету с учетом их функций. Законодательно существует запрет на передачу полномочий только в отношении полномочий указанных в п. 2. ст. 408 ККТ, которые принадлежат к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не могут быть переданы другим органам общества[5]. Здесь необходимо подчеркнуть, что ограничительные механизмы нацелены не на ущемление прав и интересов акционеров, а на обеспечение стабильности работы управленческого органа. Кроме того, существуют важные вопросы деятельности АО, которые могут определять дальнейшую судьбу общества и его владельцев. Например, это такие вопросы, как:
а) изменение вида деятельности компании;
б) изменение устава общества;
в) принятие решения о прекращении деятельности общества;
г) уменьшение или увеличения уставного капитала;
д) продажа существенных активов компании.
По перечисленным выше вопросам решения общего собрания акционеров принимаются большинством голосов или единогласно, при кворуме для собрания не менее 75% или 100% голосов акционеров, участвующих в собрании акционеров. Закон для каждого случая предусматривает кворум для собрания и численность для голосования владельцами акции.
По многим другим вопросам решения принимаются простым большинством голосов акционеров, участвующих в собрании. Протокол общего собрания акционеров подписывается председателем и секретарем собрания, после подписания протокол общего собрания передается исполнительному органу акционерного общества для дальнейшей публикации в реестре торговой палаты.
Раскрывая полномочия акционеров в рамках критерий предусмотренных ст. 408 ККТ, компетенцию собрания по действующему законодательству можно разделить на следующие виды:
а) исключительная компетенция, когда решение по вопросу составляет прерогативу только общего собрания;
б) неисключительная компетенция, когда вопрос может быть рассмотрен исполнительным органом. Данный вид компетенции может быть поделен на несколько подвидов.
В первую очередь это так называемая альтернативная компетенция, которую образуют вопросы, право принятия решения по которым может быть делегировано в силу устава совету правлению. Это вопрос, например:
– об увеличении уставного капитала методом размещения дополнительных акций;
– об образовании и досрочном прекращении возможностей под органов исполнительного органа (менеджеров, финансового директора и т.п.).
Закон позволяет передавать определенные решения, относящиеся к полномочиям общих собраний акционеров, совету правления, но это не ограничивает право собрания принимать решения по этим вопросам (например, о повышении уставного капитала). Хотя общее собрание акционеров является вершинным органом управления акционерной компании, это не делает его абсолютным и превосходящим другие органы. Оно не имеет безграничной компетенции, что исключает уменьшение его полномочий в пользу других органов, даже если они способны более оперативно управлять компанией. В соответствии с этим уместно, говорить об ограничении компетенции рассматриваемого органа управления,
- с точки зрения “наполнения” компетенции конкретными вопросами, решения по которым принимаются на собрании, и допустимости ее расширения или сужения обществом (объемно-содержательный аспект);
- в ракурсе механизмов организационного плана, препятствующего общим собранием рассмотреть тот либо другой вопрос, не включенный в список собрания (организационный аспект).
Ограничения объемно-содержательного плана выражаются в следующих, достаточно разнородных моментах. Например, многие важные для функционирования общества вопросы относятся к закону (вопросы об определении вида деятельности компании, когда ЗАО не может заниматься финансовой деятельностью) или могут быть отнесены уставом (в частности, вопросы назначения менеджеров исполнительным органом) в компетенцию других органов корпорации. Вместе с этим, список вопросов, составляющих компетенцию общего собрания, дается только в Коммерческом Кодексе Турции. Он не может быть расширен по усмотрению акционеров уставом общества (в отличие, например, от компетенции совета правления).
Из этого следует, что турецкое акционерное право выбрало путь детальной законодательной определенности полномочий общего собрания. Такой подход: во-первых, обеспечивает соблюдение принципа “разделения власти”; во-вторых, предотвращает произвол со стороны акционеров, которые иногда пытаются рассматривать вопросы, относящиеся к компетенции совета правления или других структурных органов. Это фактически ограничивает компетенцию общего собрания акционеров.
Важно учитывать, что распределение полномочий может быть изменчивым и нестатичным со временем. В силу закона (ст. 530 ККТ)[6] временное перераспределение компетенции “в пользу” общих собраний предусматривается в исключительных случаях – когда компания лишается органа совета правления[7]. В случаях отсутствия совета правления, не кому созывать собрание, следовательно, компания не может провести общее собрание. На такие случаи акционерам компании или одному акционеру предоставляется возможность инициировать процесс в суде с целью назначить управляющего для созыва общего собрания (ст.536 ККТ).
Завершая, важно отметить, что в соответствии с Коммерческим Кодексом решения, которые нарушают принципы единства интересов, ограниченной ответственности, защиты капитала или вмешиваются в неотъемлемые права и полномочия органов акционерного общества, будут признаны недействительными, так как они нарушают основные принципы функционирования акционерного общества.
На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев и различных изменений в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.
[1] Arslanlı, Anonim Şirketler II, III. S.3, Pulaşlı, Şirketler Hukuku,II, s.826.
[2] MADDE 409– (1) Genel kurullar olağan ve olağanüstü toplanır. Olağan toplantı her faaliyet dönemi sonundan itibaren üç ay içinde yapılır. Bu toplantılarda, organların seçimine, finansal tablolara, yönetim kurulunun yıllık raporuna, kârın kullanım şekline, dağıtılacak kâr ve kazanç paylarının oranlarının belirlenmesine, yönetim kurulu üyelerinin ibraları ile faaliyet dönemini ilgilendiren ve gerekli görülen diğer konulara ilişkin müzakere yapılır, karar alınır.(2) Gerektiği takdirde genel kurul olağanüstü toplantıya çağrılır.(3) Aksine esas sözleşmede hüküm bulunmadığı takdirde genel kurul, şirket merkezinin bulunduğu yerde toplanır.
[3] MADDE 411– (1) Sermayenin en az onda birini, halka açık şirketlerde yirmide birini oluşturan pay sahipleri, yönetim kurulundan, yazılı olarak gerektirici sebepleri ve gündemi belirterek, genel kurulu toplantıya çağırmasını veya genel kurul zaten toplanacak ise, karara bağlanmasını istedikleri konuları gündeme koymasını isteyebilirler. Esas sözleşmeyle, çağrı hakkı daha az sayıda paya sahip pay sahiplerine tanınabilir.
(2) Gündeme madde konulması istemi, çağrı ilanının Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanmasına ilişkin ilan ücretinin yatırılması tarihinden önce yönetim kuruluna ulaşmış olmalıdır.
(3) Çağrı ve gündeme madde konulması istemi noter aracılığıyla yapılır.
(4) Yönetim kurulu çağrıyı kabul ettiği takdirde, genel kurul en geç kırkbeş gün içinde yapılacak şekilde toplantıya çağrılır; aksi hâlde çağrı istem sahiplerince yapılır.
[4] MADDE 408– (1) Genel kurul, kanunda ve esas sözleşmede açıkça öngörülmüş bulunan hâllerde karar alır.
(2) Çeşitli hükümlerde öngörülmüş bulunan devredilemez görevler ve yetkiler saklı kalmak üzere, genel kurula ait aşağıdaki görevler ve yetkiler devredilemez:
a) Esas sözleşmenin değiştirilmesi.
b) Yönetim kurulu üyelerinin seçimi, süreleri, ücretleri ile huzur hakkı, ikramiye ve prim gibi haklarının belirlenmesi, ibraları hakkında karar verilmesi ve görevden alınmaları.
c) Kanunda öngörülen istisnalar dışında denetçinin seçimi ile görevden alınması. [*]
d) Finansal tablolara, yönetim kurulunun yıllık raporuna, yıllık kâr üzerinde tasarrufa, kâr payları ile kazanç paylarının belirlenmesine, yedek akçenin sermayeye veya dağıtılacak kâra katılması dâhil, kullanılmasına dair kararların alınması.
e) Kanunda öngörülen istisnalar dışında şirketin feshi.
f) Önemli miktarda şirket varlığının toptan satışı.
(3) Tek pay sahipli anonim şirketlerde bu pay sahibi genel kurulun tüm yetkilerine sahiptir. Tek pay sahibinin genel kurul sıfatıyla alacağı kararların geçerlilik kazanabilmeleri için yazılı olmaları şarttır.
[5] Türk Ticaret Kanunu 408. Maddesi 2) Çeşitli hükümlerde öngörülmüş bulunan devredilemez görevler ve yetkiler saklı kalmak üzere, genel kurula ait aşağıdaki görevler ve yetkiler devredilemez:
- a) Esas sözleşmenin değiştirilmesi.
- b) Yönetim kurulu üyelerinin seçimi, süreleri, ücretleri ile huzur hakkı, ikramiye ve prim gibi haklarının belirlenmesi, ibraları hakkında karar verilmesi ve görevden alınmaları.
- c) Kanunda öngörülen istisnalar dışında denetçinin seçimi ile görevden alınması. [*]
- d) Finansal tablolara, yönetim kurulunun yıllık raporuna, yıllık kâr üzerinde tasarrufa, kâr payları ile kazanç paylarının belirlenmesine, yedek akçenin sermayeye veya dağıtılacak kâra katılması dâhil, kullanılmasına dair kararların alınması.
- e) Kanunda öngörülen istisnalar dışında şirketin feshi.
- f) Önemli miktarda şirket varlığının toptan satışı.
(3) Tek pay sahipli anonim şirketlerde bu pay sahibi genel kurulun tüm yetkilerine sahiptir. Tek pay sahibinin genel kurul sıfatıyla alacağı kararların geçerlilik kazanabilmeleri için yazılı olmaları şarttır.
[6] MADDE 530– (1) Uzun süreden beri şirketin kanunen gerekli olan organlarından biri mevcut değilse veya genel kurul toplanamıyorsa, pay sahipleri, şirket alacaklıları veya Gümrük ve Ticaret Bakanlığının istemi üzerine, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesi, yönetim kurulunu da dinleyerek şirketin durumunu kanuna uygun hâle getirmesi için bir süre belirler. Bu süre içinde durum düzeltilmezse, mahkeme şirketin feshine karar verir.
(2) Dava açıldığında mahkeme, taraflardan birinin istemi üzerine gerekli önlemleri alabilir.
[7] şirketin genel kurulunu yapıp yönetim kurulunu oluşturmak üzere TTK 530/1 maddesi uyarınca 3 aylık süre verilerek süre sonunda şirketin durumunun kanuna uygun hale getirilmemesi halinde fesih kararı verilebileceği bildirilmiş, ancak sonuç alınamamıştır. Bunun üzerine aynı görev şirket için tayin olunan kayyıma verilmiş, kayyım da sunduğu 13/02/2019 tarihli rapor ile ortakların toplantıya katılmaması nedeniyle toplantının yapılamadığını, şirket organlarının oluşturulamadığını bildirmiştir. Davalı şahıslarca kayyım tarafından gönderilen davetiyenin kendilerine tebliğ edilemediği, davetten haberdar olmadıkları için toplantıya iştirak edemedikleri ileri sürülmüş ise de, esasında mahkemece TTK 530/1 m. uyarınca yönetim kuruluna yetki ve süre verilmesi yeterli olup, kaldı ki kayyıma da bu yönde yetki verildiğini bildikleri halde kayyımla irtibata geçerek toplantı gününü öğrenip toplantıya iştirak edebilecekken bu yönde girişimde bulunmayan ve dosyada mevcut vekaletnamelerinde bildirdikleri adreslerden dahi kendilerine ulaşılamayan davalıların bu yöndeki savunmaları haklı görülmemiştir. Bu durumda TTK 530/1 m. uyarınca uzun süreden beri yetkili yönetim kurulu bulunmayan ve genel kurulu toplanamayan şirketin feshi koşullarının oluştuğu, dolayısıyla ilk derece mahkemesi kararında usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmış olup, davalılar … ve … vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle; 1-Davalılar … ve … vekilinin istinaf başvurusunun 6100 sayılı HMK’nın 353/1-b1 maddesi gereğince ESASTAN REDDİNE. Bölge Adliye Mahkemesi Kararı – İstanbul BAM, 13. HD., E. 2019/2298 K. 2021/1757 T. 2.12.2021
