ОБЯЗАННОСТИ УПРАВЛЯЮЩИХ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА В ТУРЦИИ

ОБЯЗАННОСТИ УПРАВЛЯЮЩИХ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА В ТУРЦИИ

В Турции довольно много зарегистрированные акционерные общества с иностранными учредителями. Однако, анализируя такого типа компании заметили, что многие владельцы компании по незнанию своих обязанностей оставляют ведение бизнеса бухгалтерам абсолютно не интересуясь о своих правах и обязанностях. Данной статьей в сжатой форме предоставляем информацию про непосредственную обязанность директора (совета директоров) в закрытой акционерной компании Турции.

ОБЩАЯ ИНФОРМАЦИЯ О ЗАКРЫТЫХ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ ТУРЦИИ

Закрытое акционерное общество в Турции, обычно иностранными лицами создается, с целью получения прибыли и может заниматься любой не запрещенной законом деятельностью. При этом, для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии). Срок деятельности — не ограничен, если иное не установлено Уставом Общества.

Коммерческий кодекс Турции (далее ККТ) под номером 6102 является является довольно-таки молодым. Вступив в силу с 1 июля 2012 года, новый закон обозначил цели:

  • Обеспечение максимальной прозрачности.
  • Изменение и принятие современных европейских стандартов корпоративного управления.
  • Введение признанных международных стандартов аудита и отчетности.

В соответствии с Коммерческим кодексом Турции 30 декабря 2012 года вступил в силу новый Закон о рынках капитала. Совет по рынкам капитала принял новое Коммюнике по корпоративному управлению (№ II-17.1) от 3 января 2014 года.

Закон «О внесении изменений в некоторые законы об улучшении инвестиционной среды» вступил в силу совсем недавно, т.ч. 9 августа 2016 года. Вместе с данным законом были внесены поправки в ряд законов, в том числе:

  • Коммерческий Кодекс Турции.
  • Закон о Взыскании Долга И Банкротства.
  • Закон о Гербовом Сборе.
  • Закон о Корпоративном Налоге.
  • Закон о Порядке Сбора Активов.

Согласно Торговому Кодексу Турции, применяется две отличных друг от друга организационно-правовые формы организации бизнеса:

  • Компании;
  • Партнёрства.

В Турции существуют несколько видов компаний, два типа из которых без особых проблем открыты для участия иностранного капитала, это: акционерные общества (Аnonim Şirketi) и общества с ограниченной ответственностью (Limited Şirketi).

Корпорации, создаваемые иностранными инвесторами с участием турецких партнеров или без них, считаются юридическими лицами с ограниченной ответственностью, которые могут учреждаться как:

  • Anonim Şirket —Акционерная компания;
  • Limited Şirket — Компания с ограниченной ответственностью.

Компании с ограниченной ответственностью (Limidet) имеют свои преимущества: регистрация таких компаний относительно проста, низкие административные расходы, свобода в переориентации сферы деятельности. Эти положительные моменты делают компанию с ограниченной ответственностью оптимальной в сфере торговли и услуг.

Форма акционерных обществ в Турции (A.Ş.) чаще используется при осуществлении крупных проектов или для создания крупных компаний в производственной сфере, где требуются значительные капиталовложения, т.к. такие компании могут легко привлечь большое число акционеров, а также имеют право на получение банковских кредитов. Акционерное общество (АО) — это общество (компания), в основе которого находится договор о его создании и уставной капитал. АО является юридическим лицом с ограниченной ответственностью перед кредиторами.

Учредительным документом акционерного общества является устав.  Устав – это документ, который позволяет предприятию осуществлять  профессиональную деятельность.  Устав акционерного общества содержит следующую обязательную информацию:

  • Фирменные названия акционерного общества;
  • Местоположение (адрес) акционерного общества;
  • Тип акционерного общества (открытое или закрытое акционерное общество);
  • Данные об акциях компании и правах акционеров;
  • Размер уставного капитала акционерного общества (не менее 50.000 Турецких Лир);
  • Структура органов управления акционерного общества и порядок принятия ими решений;
  • Информация по общему собранию акционеров акционерного общества;
  • Другие положения, которые предусмотрены действующим законодательством Турции.

Акционерная компания (Anonim Şirket) обладает следующими отличительными чертами:

  • Для создания закрытой акционерной компании требуется минимум один (ранее было пять) акционеров, являющихся физическими или юридическими лицами, резидентами или не резидентами Турции. Максимальное количество акционеров не ограничено.
  • Капитал акционерной компании разделен на определенное число акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость, которые являются оборотными кредитно-денежными документами.
  • Общий акционерный капитал должен быть не менее 50 000 турецких лир (1 $ примерно равен 7 TЛ).
  • Акции могут быть именными или выпускаться в форме на предъявителя.
  • Именные акции компании могут свободно предлагаться третьим лицам при условии согласия Совета директоров, который управляет компанией и, если это не запрещается уставом компании.
  • Акции, выпущенные в форме на предъявителя являются свободно переводными, если только сама компания не решает иначе, что должно быть прописано в уставе компании.
  • Решения в акционерной компании принимаются голосованием большинства акционеров, однако Коммерческий кодекс Турции включает некоторые положения, направленных на защиту интересов меньшинства акционеров.
  • Акционеры, представляющие меньшинство, могут запросить у правления компании назначения специального аудитора от своего имени.
  • Компания имеет право вести любую разрешённую законом деятельность.
  • Акционерные компании, где число акционеров превышает 250, или которые выпускают облигации, или чьим акциям гарантирована официальная биржевая котировка на фондовой бирже Стамбула, должны соблюдать правила, устанавливаемые комиссией по рынку ценных бумаг.

На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев  и различных изменений  в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.

Основные органы акционерного общества в соответствии с законом  должны  быть следующие органы :

  • общее собрание акционеров (которые назначают);
  • или единоличный исполнительный орган (генеральный директор);
  • или же коллегиальный исполнительный орган (исполнительная дирекция, совет директоров, правление);
  • ревизионная комиссия (ревизор) которая не является объязательным органом. Однако совет директоров или исполнительный орган может назначить ревизоров. В данном контексте ревизионная коммисия является альтернативным органом.

ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ ЗАО В ТУРЦИИ

Исполнительный орган управления акционерным обществом — это орган непосредственного управления, создаваемый по решению общего собрания, функции которого установлены по закону и по уставу компании. Исполнительные органы управления акционерным обществом несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные ему в результате их действий намеренно причинить вред или же халатного отношения (бездействия).

Высшим органом управления в ЗАО в Турции является Общее собрание акционеров общества. Исключительная компетенция Общего собрания установлена ККТ (Коммерческий Кодекс Турции). Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам не отнесенным к его компетенции Законом.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (например Генеральный директор) или коллегиальным исполнительным органом общества (например совет директоров во главе председателя правления). Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества. Совет директоров (или наблюдательный совет) как оно понимается в ряде стран бывшего союза, в Турции не имеет основной юридической силы.

В Турецком праве Совет директоров ( не наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство и управление деятельности общества, и принимает все решения вопросов, отнесенных Законом к компетенции управлении компании.

До 2012 года для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров избиралась ревизионная комиссия (ревизора) общества. Члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могли одновременно являться членами совета директоров, а также занимать иные должности в органах управления общества. В новой поправке, ревизионная коммисия не является отдельным органом, а ревизионной деятельностью, назначения и работы ревизиров переложена на профессиональных бухгалтеров и аудиторов, которых привлекает к работе Совет директоров. Привлеченный аудитор (гражданин или аудиторская организация) осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами и стандартов бухгалтерии Турции, на основании заключаемого с ним договора. Общее собрание акционеров имеет право назначать или утверждать аудитора. Размер оплаты его услуг определяется советом директоров  общества.

В свете описанного, можем сделать вывод, что компания несет ответственность по своим обязательствам перед кредитором только всем принадлежащим ему имуществом. Компания не отвечает по обязательствам своих акционеров или добросовестных управляющих. Если финансовая несостоятельность компании вызвана манеренными действиями навредить или халатным отношением управляющих компанией или других лиц, которые имеют право давать обязательные для компании указания, либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена (не субсидиарная) ответственность по его обязательствам в пропорции нанесенного ущерба.

 ОСНОВНЫЕ (ПО ЗАКОНУ) ОБЯЗАННОСТИ ПРЕДСЕДАТЕЛЯ ИЛИ ЧЛЕНОВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (ДИРЕКТОР)

 1. Непосредственное Управление Компанией

Высшим органом правления в акционерном обществе, исходя из турецкого корпоративного права, могут являться: совет директоров, образованный путём избрания его членов среди участников (акционеров) либо привлечённый со стороны; один директор или в роли директора – привлечённая управляющая компания. В Турецком праве любой из перечисленных вариантов орган правления акционерного общества именуются членами совета директоров или просто председателем совета директоров (даже если директор всего одно лицо).

В управлении и деятельности компании должны участвовать все члены Совета директоров. Права и обязанности директора акционерного общества прописаны в уставе компании либо в правилах, включённых в соответствующий закон (ККТ), если только такие соответствующие полномочия не были переданы третьим лицам.

В Турции начинает развиваться институт независимых директоров, или управляющих компаний который предположительно в скором будущем станет важной частью современной системы корпоративного управления. Вполне вероятно данная практика будет уникальным инструментом независимого контроля за деятельностью менеджеров и защиты миноритарных акционеров.С целью недопущения корпоративных конфликтов в будущем, одним из приоритетных направлений законодательных и регулятивных мер, к которым прибегают за рубежом, является усиление роли независимых директоров или председателя совета директоров по причинам желания акционеров повысить эффективность управления компанией. Например, допустим вдова бизнесмена, получив в наследство пакеты акций предприятий, не в силах разобраться в тонкостях ведения бизнеса. Для этой цели вдова миллионера может нанять управляющую компанию и передать компании эффективно управлять ее активами. Известно так же много примеров, когда предприятия передаются в управление профессиональным управляющим компаниям, обладающим не только высококвалифицированным персоналом, но и know-how. Таких примеров много в химической отрасли, куда приходят международные управляющие компании. Использование такой модели управления характерно, так же, и для сферы недвижимости, гостиничного бизнеса, таких как международные сети отелей под управлением таких компаний, как Mariott, Holiday INN и тд.. Так как управление компанией или делегирование обязанностей правления имеет обширный объем информационного материала, предлагаю оставить данный вопрос для отдельной статьи.

2. Запрет Совершения Сделок с Компанией (Статья 395 ККТ)

Известны случаи, когда генеральный директор компании продал имущества общества по заниженной цене. Покупатель же оказался аффилированным лицом. Не редко в этом случае возникают вопросы, на сколько в данном случае нанесенный ущерб будет правомерным? Кто может оспорить сделку, которая совершена в ущерб компании и.тд.?

Чтобы предотвратить подобные ситуации, членам совета директоров запрещается совершать любые транзакции и сделки, которые могут быть связаны с выгодой для директора непосредственно (ст. 395/1 ТКТ). Запрет совершать подобные действия с компанией может быть снят только посредством положения, указанного в уставе акционерного общества или решением, принятым Общим Собранием акционеров. Если члены Совета директоров не ведут себя в соответствии с данным обязательством, компания может заявить о недействительности сделки, после чего подать против действий директора заявление в суд. Данная неправомерная сделка, будет недействительной для компании, однако, член совета директоров, который совершил данную сделку будет с ней связан. Более того; если в результате данной сделки компании был нанесен ущерб, член совета директоров должен понести материальную ответственность. Другими словами, ущерб, нанесенный компании, в соответствии со статьей 553 ККТ, должен быть компенсирован.

Члены Совета директоров, не имеющие акций в компании, или родственники членов Совета директоров, которые не являются акционерами, не имеют право на заём денежных средств компании. Кроме того, компания не может получать долги, гарантировать, или выступать   поручителем и нести ответственность за данных лиц. В противном случае кредиторы компании против указанных лиц могут напрямую использовать законные права и взыскать долг непосредственно с родственников или знакомых. (ст. 395/2 ККТ).

По турецкому праву, на директора компании возлагается обязанность хранения верности обществу. Обязанность блюсти благо предприятия при выполнении возложенных на него задач, а не собственные экономические выгоды, в частности не использовать в собственном частном интересе ресурсы общества (использовать в личных интересах служащих или материальные средства, не ездить в отпуск за счет общества/компании) без адекватного встречного предоставления отчета. То же касается и интересов третьих лиц. Если как было описано выше, директор или член совета директоров совершает сделки на свой счет или приводящие к своей собственной выгоде за спиной общества/компании, то он злоупотребляет положением.

Существенным проявлением обязанности хранения верности обществу/компании является избежание или по меньшей мере раскрытие конфликта интересов. Бывают ситуации, когда директор, например, готов сам купить выпускаемую продукцию по сниженной цене, но если он раскрывает конфликт интересов, то вопросы о его возможной недобросовестности снимаются.

3. Запрет На Конкуренцию с Компанией (ст. 396 ККТ)

Управляющие директора компании, выполняя свои обязательства должны действовать не в своих личных интересах, а только в интересах компании, избегая конфликтов интересов и выносить независимые суждения. Нарушение этих обязательств влечет за собой гражданско-правовую ответственность директора в виде возмещения убытков Общества.

В Торговом Кодексе Турции в разделе об акционерных обществах лицам, участвующим в механизме принятия решений общества, запрещается осуществлять коммерческие операции в сфере деятельности общества или участвовать в других предприятиях, действующих в одной сфере деятельности. Данный запрет на конкуренцию, как правило, распространяется на всех членов Совета Директоров компании, а также на других (привлеченных) руководителей и действует в течение всего срока работы данных лиц в компаниях. Из фразы закона «неограниченной ответственности» можно сделать вывод, участники совета директоров могут владеть акциями в акционерных обществах с ограниченной ответственностью даже в компаниях, которые работают в аналогичной сфере деятельности. 

Член Совета директоров не может совершать какие-либо коммерческие сделки, которые входят в сферу деловой активности компании, в своих интересах или в интересах третьих лиц. Другими словами, директор компании не может получать никаких предоставлений от третьих лиц: комиссий, взяток и прочих преимуществ. Это касается и преимущества в пользу близких директору лиц. Помимо данного обязательства, член совета директоров не может быть партнером с неограниченной ответственностью в другой компании, занимающейся аналогичной коммерческой деятельностью. Только решением общего собрания можно получить одобрение на данную деятельность и действовать вопреки нормам закона.

Член совета директоров, нарушивший данную статью должен немедленно остановить деятельность и, если уже наступило, выплатить материальный ущерб. Следовательно, компания имеет право выдвинуть против нарушившего данное правило директора следующие альтернативные требования:

  • Возмещения убытков.
  • Перехода полученных средств или совершенной сделки в интерес компании.
  • Так как на самом деле полученный актив принадлежит компании, подать в суд иск с требованием перечисления на счет компании доходов, вытекающих из договоров, заключенных с третьими лицами.

Разглашение коммерческой тайны директором компании так же наказуемо уголовным кодексом и является причиной для выплаты компенсаций за принесенный ущерб.

4. Обязанность Члена Советов Директоров Компании Не Участвовать в Переговорах, Касающихся Своих Интересов (ст. 393 ККТ)

Каждый член совета директоров должен действовать в интересах компании и избегать любых конфликтов интересов. Исполняя свои должностные обязанности, директора или руководители компании, а также привлеченные вышестоящие сотрудники, должны быть независимы от конфликта интересов, затрагивающих компанию или их лично. В случае, когда конфликт интересов неизбежен и он может возникнуть у члена совета директоров, об этом незамедлительно следует проинформировать председателя совета директоров или председателя комитета по корпоративному управлению и назначениям. Члены совета директоров должны отказываться от какого-либо обсуждения или решения, которые оказывают влияние на их личные, деловые и профессиональные интересы.

Требования о недопустимости конфликта интересов, если они вовлечены в ситуации, связанные с конфликтом интересов, распространяются как на членов Совета Директоров, руководителей и вышестоящих сотрудников Компании, так и на их близких родственников. Под близкими родственниками следует понимать супругов, детей, родителей, братьев и сестер, родителей супругов и лиц, совместно проживающих с ними.

Вместе с этим, члены Совета директоров, которые не могут участвовать в каких-либо переговорах или обсуждении тем, связанных с конфликтом интересов компании и его личных интересов, могут получить одобрение для участия в обсуждении темы. Члены совета директоров, действующие вопреки настоящему регламенту, которые не возражают против участия соответствующего лица в обсуждениях или переговорах касаемо дел компании при наличии конфликта интересов, в случае материального ущерба, возникшего по данной причине, несут субсидиарную ответственность по возмещению убытков компании.

5. Обязанность Проявления Осмотрительности И Добросовестной Защиты Интересов  Общества (Ст. 369 ККТ)

Члены совета директоров, а также третьи лица, управляющие акционерным обществом,осуществлять свои функции должны со всей необходимой осмотрительностью и добросовестно защищать интересы общества. Управляющие компании должны руководствоваться принципами корпоративного управления с критерием разумного руководства.

В турецком праве директор обязан самоотверженно хранить верность обществу. Обязанность быть верным обществу требует от директора больше чем принцип доброй совести. Нахождение в должности директора требует от лица полного применения его личных качеств и способностей. Директора компании обязаны посвятить интересам общества все свои силы, помогать ему любым образом и прилагать должное усердие для развития деятельности и увеличения дохода компании. Обязанность хранения верности обществу имеет приоритет перед личными интересами директора. Закон конкретизирует обязанность хранения верности обществу в виде обязанности не конкурировать с обществом или хранить в секрете данные и тайны общества, а также добросовестно подходить к обязанностям управления компанией. Добросовестность или недобросовестность директора компании – это не оценка усилий должностного лица, а показатель его намерений. Это та психологическая характеристика действий, когда можно сказать, что директор осуществляет свою деятельность не лояльно, нарушает основополагающую обязанность прилагать максимальные усилия и действовать в интересах компании.

Когда директор разглашает тайну компании, он безусловно навредит компании своими действиями. Как в таком случае можно назвать подобное поведение — недобросовестным или неразумным? Такое причинение вреда, наступающего через разглашение секретной информации, укладывается в понятие недобросовестности. Очень интересный принцип прописан в законе, в случаях когда председатель совета директоров сможет обосновать свои опасения, он может наложить ограничения на изучение документов компании другому члену совета директоров. Такое же право есть у членов совета директоров, которые могут ограничить доступ к изучению материала председателю советов директоров.

Обязанность хранения тайны общества — часть обязанности соблюдения верности обществу. Имеются в виду доверительные сведения и тайны общества, которые стали ему известны в результате действий, которые он совершил будучи директором. Те кто нарушают эту обязанность виновны и должны компенсировать возникшие убытки компании. Отменить либо ужесточить эту ответственность уставом компании нельзя. Обязанность хранения тайн общества сохраняется за лицом и после освобождения им занимаемой должности директора компании.

6. Контролировать Финансовую Ситуацию Компании и Своевременно Реагировать На Критическую Ситуацию (ст.376 ККТ)

В корпоративном праве постсоветских стран, если компания не может справиться с финансовыми обязательствами и ей приходится объявить себя банкротом, последние активы общества уходят с молотка, а вырученные средства распределяются между кредиторами. Если их не хватает, долги ложатся на плечи руководителей предприятия. Привлечь к субсидиарной ответственности могут всех, кто так или иначе отвечал за финансы компании, совершал сделки, особенно если его решения, случайно или намеренно, ухудшили положение дел. Когда собственники бизнеса текущим руководством не занимаются, директор рискует получить в наследство от предшественников долги, в которых в общем-то не виноват. Доказать непричастность к финансовому краху бизнеса крайне сложно. Подобные моменты ответственности в Турции воспринимается вопиющей дикостью. Корпоративному праву Турции чуждо понимание ответственности директора или совета директоров за финансовое состояние компании. Если выдержаны все условия, описанные выше, компании которая обанкротилась, лишь с сожалением скажут: «Чувак, это бизнес, а в бизнесе или пан или пропал. Тебе на этот раз не повезло. Попробуй начать все заново, если, конечно же сможешь  получить или вернуть кредит доверия».

На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев  и различных изменений  в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.

Может ли быть привлечь член совета директоров Турции к субсидиарной ответственности?

Для не посвященных, не совсем ясно, зачем банкам или крупным компаниям советы директоров. Ну собираются люди, часто не имеющие, казалось бы, к компании никакого отношения, и просто одобряют решения его правления. Но не все так просто!  Хотя турецкий суд не станет признавать членов совета директоров компании-банкрота виновными в ведении дел или не вынесет постановление о взыскании с них компенсации, однако, это правило лишь для добросовестных директоров.

Попробуем разобраться, может ли член совета директоров быть субъектом, которого можно привлечь к субсидиарной ответственности? Просто так нельзя. Правом установлен круг лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам должника, только если будет доказано намеренное причинение вреда компании. Следовательно, сам факт наличия статуса члена совета директоров, или просто директора, не свидетельствует о наличии у такого лица признаков контролирующего должника (компании), а значит не является безусловным доказательством возможности привлечения его к субсидиарной ответственности только в силу наличия указанного статуса.

В турецком праве, совет директоров не является никчемным наблюдательным советом общества, осуществляющий лишь общее руководство деятельностью общества. Как раз наоборот, в норме закона об акционерных обществах изложен довольно обширный перечень полномочий и обязанности совета директоров. Проанализировав становится понятно, что этот коллегиальный орган способен (и обязан) существенно влиять на экономическую деятельность общества, управления и ее результаты, а также практически полностью ее контролировать. Следовательно, члены совета директоров априори считаться как управляющими, так и контролирующими компанию лицами. Следовательно, совет директоров, который вовремя отреагировал на изменения финансовой ситуации в обществе, приложил усилия для предотвращения надвигающихся катаклизм и сделал все, чтобы спасти компанию от банкротства, не станет нести ответственность перед кредитором, компанией или акционерами. Поэтому презумпция Закона о банкротстве на членов совета директоров распространяется без всяких сомнений, а попытка уличить в халатном отношении к обязанностям или наказать членов совета директоров или председателя компании подлежит процедуре доказательства на общих основаниях.

Пытаясь вменить вину, с целью присуждения субсидиарную ответственности, или доказывая халатное отношение к обязанностям членов совета директоров, особое внимание будет обращено на такие факты как получение им, в должности  члена совета директоров вознаграждения, непосредственное личное участие в заседаниях совета директоров. Отсутствие таковых будет указывать лишь на формальное, а не фактическое исполнение обязанностей члена совета директоров. В этом случае доказав факт халатного отношения к обязанностям, можно будет присудить компенсацию члену совета директоров.

 7. Иные Альтернативные Обязанности Прописанные в Уставе Компании

В уставе компании можно прописать некоторые обязанности для члена совета директоров, которые не имеют места в Коммерческом Кодексе Турции. Данные обязанности в рамках свободы заключения договора могут иметь различный характер и занесены в устав общества.  

Если Вам хочется получать новости о праве Турции, следить за новыми статьями и быть в курсе интересной и полезной информации настоятельно советуем подписаться в социальные группы нашей компании в: ТЕЛЕГРАММЕ, ВКОНТАКТЕ,  ОДНОКЛАССНИКЕФЕЙСБУКЕ или в ТВИТТЕРЕ.

54321
(0 votes. Average 0 of 5)
Отставить отзыв

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

шестнадцать + 5 =