В настоящей статье речь пойдет о таких видах обеспечительных мер, как поручительство, которая предусматривает возможность привлечения к исполнению обязательства третьих лиц. Проще говоря, поручительство – это защитные меры, позволяющие обеспечить выполнение контрагентом условий договора (займа, поставки, купли-продажи и т. д.). Например, знакомые мужа уговорили его стать поручителем в банке или просто по каким-либо долговым обязательствам. Муж ведь «орел», не посоветовавшись ни с женой, ни с юристами, согласился поручится за корешей. Пришло время погашать кредит, и вот тут оказалось, что основной заемщик (должник-кореш) неплатежеспособный. Более того, теперь бывший друг стал избегать кредитора и даже поручителя. Кредитору (банку) пришлось обратится к его поручителю, чтобы тот добровольно погасил долг, иначе поручителю будет весьма неприятно. Жена естественно на валерьянке весь день, волнуясь задаётся вопросами: есть ли у мужа шанс отказаться от обязательств по поручительству? Если нет, когда придется оплатить долги должника, могут ли турецкие приставы взыскать деньги с членов семьи, а не только с мужа и т.д.? Вот об этой проблеме пойдет речь в данной статье, а в конце статье читатели смогут получить ответы на многие вопросы.

После небольшого примера из жизни, можно заметить, что современном мире львиная доля договора поручительства применяется в банковской деятельности для обеспечения исполнения обязательств должников перед банками при выдаче банковских кредитов и осуществлении иных активных операций банка, подверженных кредитному риску (факторинг с правом регресса, лизинг и др.). Также в равной степени может применяться и для обеспечения исполнения обязательств других должников перед кредиторами, возникающих из договоров иных видов. Так же поручительство может использоваться для обеспечения исполнения обязательств должника в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

ПРАВОВЫЕ ОСНОВАНИЯ ДОГОВОРА ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

Полное понятие поручительства, а также его особенности, виды, условия ответственности и предмет договора представлены в положениях Обязательственного Кодекса Турции (далее-ОКТ). Поручительство представляет собой один из законных способов обеспечения исполнения определенных обязательств лица, при котором поручитель добровольно соглашается отвечать за исполнение обязательств отвечать перед кредитором должника за исполнение последним его основного обязательства полностью или частично.  Следовательно, поручительство как вид обеспечения, обычно используется в коммерческих сделках для защиты кредиторов от убытков при условии, что должник не выполняет свои обязательства. Так как поручительство как правило односторонний договор, по которому поручитель берет на себя обязательство должника по уплате долга, данный вид договора находит свое место в разделе – договоры, в самостоятельной пятнадцатой главе под названием Договор Поручительства. Согласно турецкому законодательству, договоры поручительства регулируются положениями, изложенными в статьях 483-504 Обязательственного Кодекса Турции (далее ОКТ).

На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев  и различных изменений  в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.

Сам по себе договор поручительства в турецком праве это довольно детальная, одновременно запутанная тема. Поэтому для решения спора по поручительству необходимо отдельно рассматривать случаи и только после этого применять правильную норму закона. Так как в рамках статьи на 25-ти страницах невозможно описать все тонкости данного договора, как ознакомительный материал, что бы иметь некоторые понятия о договорах поручения в турецком праве, предлагаю прочитать обе статьи.

СТОРОНЫ В ДОГОВОРЕ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА В ТУРЦИИ

Поручительство относится к традиционным способам обеспечения исполнения обязательства, применяемым как в отношениях с участием граждан, так и юридических лиц. При заключении договоров поручительства нельзя пренебрегать дееспособностью сторон, поскольку право заключать такой договор могут иметь только лица, обладающие полной дееспособностью. Соответственно, договоры поручительства не могут заключаться посредством доверенности.

В отличии от залога законодатель не устанавливает ограничений для лиц, выступающих в качестве поручителя. Между тем в судебной практике договоры поручительства нередко признаются недействительными сделками в связи пороком субъектного состава.

В конструкции правоотношений поручительства участвуют три стороны:

а. Кредитор — по основному обязательству с Должником, лицо, перед кем Поручитель несет ответственность за выполнение своих обязанностей Должником;

б. Должник — по основному обязательству, лицо, за исполнение которого Поручитель несет ответственность;

в. Поручитель — лицо, которое ручается за Должника. Как было сказано выше, это лицо должно быть полностью дееспособным.

Сторонами договора поручительства являются одна из сторон основного обязательства Кредитор и Поручитель. Должник в договоре поручительства не участвует, хотя заключение договора (по требованию Кредитора), как правило, организует именно он.

Развитие правоотношения, возникающего из договора поручительства, и само его существование в решающей степени также зависят от Должника. Если, например, Должник перед Кредитором исполняет свои обязанности надлежащим образом, то возможность наступления ответственности Поручителя не реализуется, и поручительство прекращается. Вместе с этим согласия Должника на заключение договора поручительства не требуется. Следовательно, например, если человек просит друга быть Поручителем в договоре аренды, или Поручителем на получения кредита в банке, в этом случае третье лицо в договоре (Поручитель) привлекается Должником. Однако, есть возможность самостоятельно, без просьбы Должника заключать договор поручительства. Например, родитель или родственник приходит в банк и с целью получения денег Должником предлагает заключить договор поручительства с банком. В этом случае  Кредитор действуя самостоятельно, и не обязан получать одобрение Должника.

Возможно у не посвященных возникает вопрос, каким должен быть договор поручительства: двусторонним (заключаться между Кредитором и Поручителем) или трехсторонним (помимо Кредитора и Поручителя, третьей стороной выступает еще и Должник)? Несмотря на возможность заключать двусторонний договор, мы всегда предлагаем Поручителю заключать трехсторонний договор и подписываться всем троим сторонам под одним текстом долгового обязательства.  Действовать таким образом важно прежде всего для более полной защиты интересов Поручителя. Во-вторых, трехсторонний договор поручительства предпочтительней, хотя бы потому, что позволяет сторонам более гибко и содержательно урегулировать правоотношения. Например, в соответствии с п. 3 ст. 592 ОКТ по исполнению Поручителем обязательства Кредитор обязан вручить Поручителю документы, удостоверяющие требование к Должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. В законе на этот счет в указанной статье говорится: «Кредитор обязан вручить Поручителю, который ему уплатил, документы, способные помочь ему в осуществлении его прав, и предоставить ему необходимые сведения. Он также обязан передать ему предметы залога и иное обеспечение, которые имелись у него в момент подписания поручительства или были предоставлены ему Должником после этого специально в обеспечение данного требования, либо совершить предписанные для их уступки формальности. Кредитор сохраняет права залога и удержания, которые принадлежат ему в отношении других его требований, подлежащих удовлетворению преимущественно перед требованиями Поручителя».  Казалось бы, не очень понятно какие должны быть документы (особенно в случае частичного исполнения обязательства Поручителем). Данную проблему можно решить «на берегу», а именно, подробно описав в трехстороннем договоре поручительства все процедурные вопросы по документообороту между сторонами, установить сроки передачи документов в ходе исполнения обязательств, в частности, срок обращения Поручителя, исполнившего обязательство, к Должнику и т.д.

Иногда обязательство Должника обеспечивается поручительством нескольких лиц. При этом возможны варианты:

1. поручительство дано несколькими лицами по разным договорам поручительства. В этом случае Кредитор вправе предъявить соответствующие требования к любому из Поручителей по своему желанию. Каких-либо правоотношений между Поручителями в этом случае не возникает (в частности, один из Поручителей, удовлетворивший требование кредитора, не обладает правом регрессивного требования к другим).;
2. по одному договору на стороне Поручителя выступает несколько лиц (поручительство дано несколькими лицами совместно). В этом случае Поручители отвечают перед кредитором солидарно, поскольку иное не предусмотрено договором поручительства. В частности, договор может установить субсидиарную ответственность всех или части поручителей; не исключено выделение субъекта, к которому требования кредитора должны быть обращены в первую очередь.

ОСНОВНЫЕ ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА ПОРУЧИТЕЛЬСТВА В ТУРЕЦКОМ ПРАВЕ

Договор поручительства имеет две цивилистические традиции, которые своими корнями уходят в римскую древность. Этот институт получил свое развитие и в исламском праве, в западных гражданских кодификациях, и в англосаксонской судебной практике. После кодификации турецкого права, основанного на швейцарском праве данный институт с небольшими изменениями, был взять с западного права в Обязательственный Кодекс Турции.

Как один из способа обеспечения выполнения обязательств всегда широко применялся в турецком праве. Рыночные условия хозяйствования в Турецком обществе полюбило поручительство и коммерческие векселя как способ обеспечения выполнения обязательств.  

Договор поручительства является односторонним, безвозмездным, консенсуальным. Объем и характер ответственности Поручителя зависит от содержания договора поручительства. В частности, Поручитель вправе оговорить, что он поручается за возврат Должником лишь основной суммы без возмещения неустойки и убытков. 

В договоре поручительства должно содержаться конкретное указание на обязательства, за выполнение которого Должником Поручитель ручается, и сумму, в пределах которой действует поручительство. Судебная практика в Турции признает, что не имеют юридической силы договоры, по которым Поручитель поручается за исполнение Должником любых принятых им на себя обязательств. Следовательно, Поручитель может отвечать по определенным денежным обязательствам перед Кредитором в интересах Должника, но не может нести обязательства, например, выполнить определенные юридические сделки (покрасить квартиру, вернуть машину, купленную в кредит и т.д.).

Для того, чтобы максимально четко понять правоотношения в договоре  поручительства, нужно выявить с ее характерными признаками. Среди особенностей поручительства выделяются следующие характерные признаки:

• Договор поручительства зависит от основного обязательства (долга), то есть следствием признание недействительности основного обязательства порождает недействительность сделки по его обеспечению[1];
• Субъектный состав: Кредитор, Должник и Поручитель. Поручителем может быть, как физическое, так и юридическое лицо. При этом следует отметить, что особенностью применение поручительства в хозяйственной сфере является то, что юридические лица могут выступать Поручителями независимо от того, предусмотрен ли такой случай учредительными документами. В том случае, если учредители не хотят, чтобы их предприятие было Поручителем, то в уставе компании должен быть четко прописан запрет на такой вид обременений.
• Лица, которые совместно дали поручительство, несут перед Кредитором солидарную ответственность;
• Основанием возникновения поручительства является договор, заключаемый в письменной форме.
• В отношениях, обеспеченных поручительством, Должник самостоятельно должен выполнять свои обязательства.
• По правилу требования к Поручителю Кредитор будет выдвигать только тогда, когда возникнет факт нарушения или невыполнения обязательства Должником;
• Поручительство имеет свою особенность, чем отличается от других способов обеспечение: Должник и Поручитель изначально не выступают перед Кредитором как солидарные Должники;
• Пределы ответственности Поручителя могут устанавливаться по договоренности между сторонами.

Сформировав признаки поручительства, необходимо добавить, что они имеет много общих черт с гарантией, но отождествлять их нельзя, потому что эта два похожих, но различных института. В частности, с поручительством гарантия имеет некоторые специфические черты в следующем:

·        По договору поручительства обязательство может быть обеспечено любым лицом, а по гарантии, как правило, только юридическим лицом;·        Гарантия предоставляется в пределах недостающей суммы Должнику, поручительство же в основном обеспечивает обязательство полностью. То есть, по гарантии возникает субсидиарное обязательство-гарант должен нести ответственность только при условии, когда основной Должник может отвечать за невыполнение обязательства в связи с отсутствием у него имущества, по поручительству – солидарное;·        Если гарантом выступает вышестоящая к Должнику организация, то она не может взять на себя права Кредитора, то есть она лишается право на регресс, в то время, когда у Поручителя, исполнившего за Должника обязательство возникает право регресса.

ФОРМА ДОГОВОРА ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

Поскольку договор поручительства заключается между Кредитором Должника и Поручителем, мотивы, побудившие Поручителя дать поручение за Должника, как правило, правового значения не имеют. Сущность договора поручения в том и состоит, что он возникает как соглашение между Кредитором и Поручителем, выступающим в гражданском обороте на стороне должника. Однако, каким образом можно доказать об согласованных условиях договора поручения между Кредитором и Поручителем не подписав договор? Сразу отвечу на этот вопрос, если договор не заключен в письменной форме никак! Закон на этот счет в строгой форме гласит следующее: «Для того чтобы поручительство было действительным, требуется письменное заявление Поручителя с указанием, в самом документе даты и в цифрах максимального размера его ответственности. Максимальная ответственность Поручителя и дата, и выражение, подтверждающее о солидарной ответственность Поручителя должна быть написана от руки.

Предоставление специальных полномочий на заключение договора поручительства и обещание выступить поручителем по долгам другой стороны или третьего лица требуют соблюдения той же формы, что и само поручительство. Стороны могут на условиях письменного договора договориться о том, что ответственность Поручителя ограничивается той частью основного обязательства, которая будет погашена первой.

Для последующих изменений поручительства, увеличивающие ответственность Поручителя, пока не будет применены аналогичные формальные условия предполагаемые для заключения договора поручительства, договор будет никчемным» (ст.583 ОКТ).  Из статьи закона ясно, кодекс не содержит специальных правил относительно порядка заключения, изменения или детального расторжения договора поручительства, за исключением обязательной письменной форме договора поручительства под страхом его недействительности. В остальном, если в положении о договоре поручительства детально не регулируется порядок заключения, изменения и расторжения договора, эти правила регулируются содержащимися в ОКТ общими положениями для договоров. Здесь очень важная деталь, в практике имеются решения суда в которых выдвигается мнение о необходимость возразить против нарушения письменной формы в договоре поручительства. Следовательно, если Поручитель в законные сроки не возразит на нарушение письменной формы, судья может вынести решение суда не обращая внимение на нарушение письменной формы[2].

  Изменение условий обязательства, обеспеченного поручительством, без согласия Поручителя может прекратить поручительство только в случае, когда указанное привело к увеличению объема ответственности Поручителя по обеспеченному поручительством обязательству[3].

На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев  и различных изменений  в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.

Однако не стоит упускать не маловажный факт, любые изменения в увеличении объема ответственности Поручителя вследствие изменения обеспеченного поручительством обязательства следует понимать как:

• повышение размера процентов или установления новых условий о порядке изменения размера процентной ставки, что приведет к ее увеличению;
• отсрочки исполнения, что приводит к увеличению периода, за который начисляются проценты;
• установление или увеличение размера неустойки;
• расширение содержания основного обязательства по досрочному возврату кредита и платы за пользование им и тому подобное является недействительным.

В договоре поручительства указывается существо, размер, срок исполнения и стороны основного обязательства, обеспечиваемого поручительством. Необходимо четко сформулировать обязанность Поручителя отвечать перед Кредитором за исполнение Должником его обязательства. Нормы о поручительстве в большинстве своем диспозитивны. Поэтому стороны договора могут, например, установить субсидиарную ответственность Поручителя, определить объем его ответственности, сформулировать право Поручителя возражать против требований Кредитор. В договоре необходимо установить срок, на который дается поручительство.

СОГЛАСИЕ СУПРУГА НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА ПОРУЧЕНИЯ В ТУРЦИИ

Важный момент обеспечивающий сохранность общего (семейного) имущества от возможного ареста Кредитором, условие получить одобрение на сделку супруга Поручителя. Данное требование к договорам поручительства закреплено в ст. 584 ОКТ, которое четко обязывает супругов придерживаться нормы закона, в котором сказано: «Лицо, состоящее в браке, может выступить поручителем лишь с письменного согласия своего супруга на поручительство, если только супруги не проживают отдельно по закону или не проживают раздельно в силу постановления суда; согласие должно быть получено предварительно или, по меньшей мере, одновременно с заключением договора поручительства. При последующих изменениях поручительства согласие супруга требуется только для увеличения размера ответственности, преобразования простого поручительства в солидарное, либо если изменение влечет за собой значительное уменьшение обеспечения».

Вместе с данным условием в законе есть оговорка, которая позволяет предпринимателю быть стороной договора поручения, если супруг является стороной (участником) компании на которую оформляется кредитный договор.

Так согласно п.3. ст. 584 ОКТ: «Поручительства, предоставляемые владельцем коммерческого предприятия или партнером или директором коммерческой компании в отношении предприятия или компании, поручительства, которые должны быть даны предпринимателями или мастерами, зарегистрированными в реестре торговцев и ремесленников в отношении их профессиональной деятельности, Согласие супруга не требуется для предоставления поручительств по займам с банков зарегистрированные на основании закона от 27/12/2006 № 5570, которые будут использоваться в рамках Закона об использовании займов (кредитов) с процентным обязательством, выдаваемых банками, сельскохозяйственных кредитов, сельскохозяйственных продаж и займов и поручительских кооперативов торговцев и ремесленников, а также гарантий, предоставляемых партнерам по кооперативам государственными учреждениями и организациями».

Как видно из нормы закона, с целью бесперебойного обеспечения работоспособности предпринимательской деятельности для заключения договора поручительства согласие другого супруга не требуется[4] если:

i. Договор поручительство оформляется в интересах компании или предприятия, зарегистрированного в торговом реестре, а поручитель является участником компании (Должника в кредитивном договоре);

ii.  Поручитель зарегистрирован в палате ремесленников, а договор связан с его профессиональной деятельности;

iii. Кредитный договор будет подписанным финансовым учреждением, которое в соответствии с законом № 5570 предоставляет одну или несколько финансовых услуг и внесено в соответствующий реестр в порядке, установленном законом[5];

iv. Кредит выдается сельскохозяйственными кредитными организациями.

Если допустим муж без получения одобрения жены заключил договор поручительства, суд откажет в удовлетворении требований Кредитора (банка) к Поручителю, признает сделку заключенную между банком и Поручителем недействительной. Потому что, на момент подписания договора поручительства ответчик находился в зарегистрированном браке и ему необходимо было получить согласие супруги на подписание спорного договора, чего им сделано не было. Заключив договор поручительства, Поручитель распорядился совместным имуществом, чем нарушил права и законные интересы своей супруги. Однако тот же супруг имеет право заключать договор поручительства от имени своей компании или для коммерческих целей[6].

 СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРОВ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

Как было сказано выше, договор — поручительства — это односторонний договор, в котором только одна сторона (Поручитель) берет на себя обязательства. Наличие действующего договора поручительства в основном зависит от правильно оформленного и согласованных между Поручителем и Кредитором условий договора. Опять же, еще одной особенностью поручительства является то, что по общему правилу обязательства Поручителей являются вторичными (не основными). Это означает, что договор поручительства остается в силе до тех пор, пока долг Должника действителен. Так, в соответствии со статьей 581 ОКТ: «По договору поручительства Поручитель обязуется перед Кредитором гарантировать оплату задолженности из договора, заключенного Должником». Соответственно, такое обязательство является условным, поскольку обязательства Поручителя возникают в том случае, если основной Должник не исполняет свои обязательства частично или полностью. Обязательство, вытекающее из договора поручительства, является вторичным по отношению к обязательству Поручителя, которое зависит от первичного обязательства. В случае окончания первичного обязательства, обязательства Поручителя также прекращаются. Следовательно, требование исполнения обязательства Поручителем Кредитор может выдвинуть только в том случае, если основное обязательство (Должника) просрочено и подлежит выполнению (оплате). ПРОДОЛЖЕНИЕ СТАТЬИ — ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА В ТУРЦИИ (Вторая Часть)

Вам понравился материал? Поблагодарить легко! Достаточно донести информацию друзьям и знакомым. Буду весьма признательным, если прокомментируете и поделитесь этой статьей в социальных сетях.  Если Вам хочется получать новости о праве Турции, следить за новыми статьями и быть в курсе интересной и полезной информации настоятельно советуем подписаться в социальные группы нашей компании в: ТЕЛЕГРАММЕ, ВКОНТАКТЕ,   ОДНОКЛАССНИКЕ,  ФЕЙСБУКЕ  или  в  ТВИТТЕРЕ.

ССЫЛКИ И РЕШЕНИЯ ВЕРХОВНОГО СУДА ТУРЦИИ ПО ТЕМЕ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА В ТУРЕЦКОМ ПРАВЕ

[1] Bu noktada, geçersiz olan bir sözleşmeden doğan iade borçlarının kefaletle  temin  edilip  edilemeyeceği  sorunu  karşımıza  çıkmaktadır.  Yargıtay  Hukuk Genel Kurulu’nun 09.03.1977 tarihli ve E.976/1322, 1977/216 sayılı  kararına  konu  olan  olayda,  şekle  aykırı  olduğu  için  geçersiz  olan  bir  taşınmaz  sözleşmesinde,  alıcı  satış  bedelinin  bir  kısmını  ödemiştir  ve  satıştan  herhangi  bir  şekilde  cayılması  halinde  ise  alınan  nakit  ve  tahsil  edilen  bono   bedellerinin  alıcıya  iade  edileceği  kararlaştırılmıştır.  Kefiller  de  satıcının  üstlendiği  yükümlülüklere  kefil  olmuşlardır.  Hukuk  Genel  Kurulu,  verdiği  kararında,  taşınmaz  satış  sözleşmesinin  geçersizliği  üzerine  satıcının  aldığı  paranın iadesi borcunun doğduğunu; satım sözleşmesi geçersiz olsa da alınan  paranın  iadesi  borcunun  geçerli  olduğunu;  be  sebeple  de  kefillerden  talepte   bulunulabileceği sonucuna varmıştır.

[2] “Bölge Adliye mahkemesince, kredi sözleşmesinin 06/07/2012 tarihli olduğu, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun uygulanması gerektiği, sözleşmede kefalet tarihi ve müteselsil kefil olma durumunun kefil tarafından kendi el yazısı ile yazılmadığı, eş rızasının da alınmadığı, kefaletin geçersiz olduğu gerekçesiyle davalı vekilinin istinaf talebinin kabulü ile davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.  İstinaf mahkemesi kararının gerekçesini oluşturan kredi sözleşmesinde davalının kefaletine ilişkin bölümün imza tarihinde yürürlükte bulunan 6098 Sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun 583. maddesinde yazılı şekil şartlarına uymadığı vakıası doğru ise de, davalının hem ödeme emrine itirazında hem de cevap dilekçesinde kefaletinin varlığını ve kefil olduğunu kabul etmiş ve savunmasını başka nedene dayandırmış olup, kefaletinin geçersizliğine ilişkin bir beyanı bulunmamaktadır. Bu durumda ilk derece mahkemesince davacı alacağının davalının kefalet limiti içinde kaldığı saptanarak davanın kabulüne karar vermesi isabetli olup, istinaf mahkemesince ilk derece mahkemesinin kararını kaldırarak yazılı şekilde karar vermesi doğru olmamış, kararın bu nedenle bozulması gerekmiştir.” Yargıtay 19. Hukuk Dairesi 2017/3253 E. – 2019/5052 K. ve 7.11.2019 tarihli karar

[3] *  Davada dayanılan ve hükme esas alınan 15.09.2012 başlangıç tarihli ve 1 yıl süreli kira sözleşmesini davacı müteselsil kefil olarak imzalamış olup, sözleşme 6098 Sayılı Türk Borçlar Kanun’unun yürürlüğe girmesinden sonra 01/09/2012 tarihinde imzalandığına göre kefaletin şartlarının 6098 Sayılı Yasa Hükümlerine göre belirlenmesi gerekir. TBK.nun kefalet sözleşmesinde şekil şartını düzenleyen 583.maddesi “Kefalet sözleşmesi, yazılı şekilde yapılmadıkça ve kefilin sorumlu olacağı azami miktar ile kefalet tarihi belirtilmedikçe geçerli olmaz. Kefilin, sorumlu olduğu azami miktarı, kefalet tarihini ve müteselsil kefil olması durumunda, bu sıfatla veya bu anlama gelen herhangi bir ifadeyle yükümlülük altına girdiğini kefalet sözleşmesinde kendi el yazısıyla belirtmesi şarttır.” hükmünü içermektedir. Taraflar arasındaki kira sözleşmesinde kefilin sorumlu olduğu azami miktar ve kefalet tarihine ilişkin el yazısı ile yazılmış bir ibare bulunmamaktadır. Bu durumda TBK.nun 583.maddesinde belirtilen şekil şartlarına uyulmadan yapılan kefalet sözleşmesi geçersiz olduğundan, mahkemece menfi tespit talebi ile ilgili davanın kabulüne karar verilmesi gerekirken, yazılı gerekçe ile davanın tümden reddine karar verilmesi doğru değildir. Yargıtay 6. Hukuk Dairesi 2015/4341 E. 2016/1257 K. 23.02.2016 

** Davalı Cahit Yalçın Türker sözleşmeyi Türk Borçlar Kanun’unun yürürlüğe girdiği 01.07.2012 tarihinden sonra 01.06.2013 tarihinde imzalamıştır. TBK.nun kefalet sözleşmesinde şekil şartını düzenleyen 583.maddesi “Kefalet sözleşmesi, yazılı şekilde yapılmadıkça ve kefilin sorumlu olacağı azami miktar ile kefalet tarihi belirtilmedikçe geçerli olmaz. Kefilin, sorumlu olduğu azami miktarı, kefalet tarihini ve müteselsil kefil olması durumunda, bu sıfatla veya bu anlama gelen herhangi bir ifadeyle yükümlülük altına girdiğini kefalet sözleşmesinde kendi el yazısıyla belirtmesi şarttır.” hükmünü içermektedir. Takibe konu kira sözleşmesinde TBK.nun 583.maddesinde belirtilen şekil şartına uyulmadığından kefalet sözleşmesi geçersizdir. Bu durumda mahkemece davalı kefil hakkındaki davanın reddine karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde karar verilmesi doğru değildir. Yargıtay 6. Hukuk Dairesi 2015/1158 E. 2015/1506 K. 18.02.2015 K.T.

[4] “Mahkemece, toplanan deliller ve benimsenen 22.01.2016 havale tarihli bilirkişi raporuna göre, takip dayanağı yapılan kredi sözleşmesinde davalının kefaletinin türünün belirtilmediği, müteselsil kefil olup olmadığının yazmadığı, kefalet tutarı, kefalet tarihinin ise başka bir yazı ile yazıldığı, kefaletin türünün belirli olmaması nedeniyle davalının kefaletinin adi kefalet olduğu, bu nedenle … 585. madde kapsamında kaldığı, buna göre davacının öncelikle asıl borçlu hakkında takip yapması, sonuçsuz kalması halinde davalı aleyhine takibe geçmesi gerektiği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 7. maddesinin birinci fıkrası; » İki veya daha fazla kişi, içlerinden yalnız biri veya hepsi için ticari niteliği haciz bir iş dolayısıyla, diğer bir kimseye karşı birlikte borç altına girerse, kanunda veya sözleşmede aksi öngörülmemişse müteselsilen sorumlu olurlar.» İkinci fıkrası »Ticari borçlara kefalet halinde hem asıl borçlu ile kefil, hem de kefiller arasındaki ilişkilerde de birinci fıkra hükmü geçerli olur» hükmünü içermektedir.

Bu durumda teselsül karinesi gereği davalının kefaletinin müteselsil kefalet olarak kabulü ile işin esasının incelenmesi gerekirken, somut olayda uygulama yeri bulunmayan BK.nın 585. maddesi hükümlerine göre yazılı şekilde karar verilmesi doğru görülmemiştir.” şeklinde hüküm tesis etmiştir. Yargıtay 19. HD, 2016/10842 E. – 2017/4095 K. sayılı ve 13.06.2017 tarihli karar.

[5] К финансовым учреждениям относятся: банки; кредитные союзы; ломбарды; лизинговые компании; доверительные общества; страховые компании; учреждения накопительного пенсионного обеспечения; инвестиционные фонды и компании; другие юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление финансовых услуг.

[6] “Somut olayda davalılar, dava dışı ….ile davacı ….arasındaki ticari ilişkiden kaynaklanan her türlü borçlara 2.500.000 TL. limitle müteselsil kefil olarak kefalet senedini imzalamışlardır. Görüldüğü gibi, kefalet senedinde kefaletin müteselsil kefalet olduğu açıkça belirtildiği gibi, 6102 sayılı TTK.nın 7.maddesinde hükme bağlanan ticari teselsül karinesi karşısında ticari borçlara kefaletin müteselsil kefalet olduğunun kabulü gerekir. Bu itibarla olayımızda “müteselsil kefalet” sözcüklerinin kefillerin el yazısı ile yazılmamış olması, kefaletlerinin müteselsil kefalet olarak yorumlanmaması sonucunu doğurmaz. Kefalete ilişkin diğer geçerlilik koşullarının ise gerçekleşmiş olduğu dosya içeriğinden anlaşılmaktadır. Bu durumda mahkemece davalılar … ve …’ın kefaletlerinin de müteselsil kefalet niteliğinde olduğu kabul edilerek deliller bu çerçevede değerlendirilip sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken, adı geçenlerin kefaletlerinin niteliğinin yorumlanmasında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiştir.” şeklinde hüküm tesis etmiştir. Yargıtay 19. HD, 2016/2405 E. – 2016/10936 K. sayılı ve 17.06.2016 tarihli karar