ОШИБКИ ПРИ СОСТАВЛЕНИИ  ВЭД ДОГОВОРОВ В ТУРЦИИ - 2

ОШИБКИ ПРИ СОСТАВЛЕНИИ  ВЭД ДОГОВОРОВ В ТУРЦИИ - 2

Продолжение статьи от 06.11.2018.

В данной статье продолжаем тему часто встречающихся ошибок в договоре и привлекаем внимание на  правовые тонкости при составления контрактов (сделок) ВЭД связанные с контрагентами в Турции.   

1.ГЛАВНЫЕ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА, НА КОТОРЫЕ ТРЕБУЕТСЯ ОБРАЩАТЬ ВНИМАНИЕ

А.Вступительная Часть (Преамбула)

В преамбуле договора содержатся данные о сторонах договора. Если мы говорим о физическом лице, то указываем ФИО, гражданский номер Турции или идентификационный номер (если такого нет — паспортные данные). Немаловажный факт, на который обычно не обращается внимание это адрес, место регистрации компании или места жительства физического лица. Лучше указывать адрес регистрации и отдельно — адрес для переписки, потому что официальная переписка осуществляется по официальному адресу, который прописан (указан) в контракте.

Для юридических лиц — полное наименование (Общество с ограниченной ответственностью или Акционерное Общество и тд), идентификационный код или номер регистрации юридического лица и адрес местонахождения обязательные данные, которые должны быть указаны в договоре. Также обязательным элементом является должность лица, подписывающего договор и название документа, на основании которого вышеуказанный уполномоченный действует (на основании устава, доверенности, протокола и т.д.). Если одна из сторон договора гражданин Турции или фирма зарегистрирована в Турции, то обязательно потребуйте предоставить официальный документ компании. Не нужно позволять, манипулирования вашим сознанием показав винтрину красиво обставленного офиса. Не забывайте, требовать документы компании контрагента в Турции с которым собираетесь заключать договор, это ваше полное право.

Для физических лиц-предпринимателей – нужно получить полное наименование ЧП “СОЛНЫШКО” или ИП “РОГА И КОПЫТА” и проверить полномочия. Физические лица-предприниматели не могут действовать на основе устава, поэтому указывать устав как документ, на основе которого действует физическое лицо — предприниматель нельзя! Документ, на основе которого действует физическое лицо-предприниматель — это выписка из Торговой Палаты. Физическое лицо действует исключительно от своего имени, поэтому такое физическое лицо-предприниматель не может подписывать документ от какой-либо фирмы.

Б.Предмет Договора

Когда компания или физическое лицо заключает с контрагентом какую-либо сделку, необходимо четко согласовать предмет договора. Без этого сделка может быть не признана заключенной или же, в зависимости от формы договора, право на комментарии может перейти судье.

Предмет договора — это основа, без которой не может существовать ни один договор. Но в случае заключения договора об оказании услуг, в силу его специфики, сторонам далеко не всегда удается сформулировать пункт предмет договора достаточно четко. Сплошь и рядом встречаются договоры с формулировками наподобие «предметом настоящего договора является продажа яблок» или «предметом настоящего договора является оказание юридических услуг». Причем по тексту договора стороны не расшифровывают, что понимается под столь широкими формулировками. Предмет договора нужно формулировать максимально четко. В этой части договор должен содержать:

  • перечень действий исполнителя;
  • расписать пошаговые действия сторон;
  • четкий товар или услуга являющийся предметом договора;
  • и четкий четкий результат, который стороны стремятся получить.

Если в итоге результат оказания услуги будет не обстрактный, а иметь овеществленный и материлизиванный характер, необходимо четко оговорить в какой форме и как он передается к требованию уровня (качества) услуги. Другими словами, если речь идет о яблоках, нужно в подробности описать какие это яблоки, сорт, какого размера, указать цвет, рыхлость или твердость, запах, вплоть до приложения фотографии к контракту. В противном случае сделка с покупкой яблок может перейти в предмет договора “Яблоко Раздора”.

Заглавие договора об оказании услуг у некоторых компаний звучит как «Договор подряда №», «Договор услуги №», «Договор Покупки №» и тд. Но с позиции гражданского права Турции, возмездное оказание услуг и подряд, например, различаются. В определенных ситуациях данные договора могут закреплять противоположные правила в самой формулировки терминов и оформления договора. Порой со сложностями в правовой квалификации договора сталкиваются даже судьи. Какие бывают последствия? Рассмотрим пример как может выглядить подобная проблема на практике. Предположим, был оформлен договор рекламного агентства с заказчиком, по которому должны были проводиться работы по размещению плаката клиента на строительных объектах, с сохранением данной рекламы на протяжении года. В середине данного срока исполнитель сообщает Заказчику, что плакат больше размещаться не может. Клиент обращается с судебным иском о штрафе, который и был закреплен договором по таким случаям. Данное требование может быть удовлетворено судом первой инстанции, учитывая содержание элементов подряда в данном договоре. По этому правилу должно действовать право подрядчика на отказ от договора лишь при определенных обстоятельствах (в ответ на нарушения со стороны заказчика). Однако данное решение будет отменено судами кассационной инстанции, так как контракт будет рассмотрен в качестве договора об оказании услуг. По нему у исполнителя есть право отказа в любой момент, если он возместит убытки клиенту (обычно их рассчитать и доказать крайне затруднительно). В непрофессионально приготовленном контракте условие о штрафе, по факту отказа от сделки может игнорироваться судом, даже при указании в договоре условия штрафа.

Если Вам хочется получать новости о праве Турции, следить за новыми статьями и быть в курсе интересной и полезной информации настоятельно советуем подписаться в социальные группы нашей компании в: ВКОНТАКТЕ,  ОДНОКЛАССНИКАХ, ФЕЙСБУКЕ или в ТВИТТЕРЕ.

Чаще всего встречаются следующие ошибки, например,

  • аренда недвижимости в Турции: объект недвижимости не указан (не выделен в приложении) или его  нельзя идентифицировать. В таких случаях в соответствии с правилами суды признают, что  договор считается не заключенным, т.к. не указаны данные, позволяющие  определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве  объекта аренды.
  • В трудовых договорах (услуги): не указан конкретный объем и вид работ, требования, которым должен  соответствовать результат работы (услуги), в результате чего у сторон договора может возникнуть спор как к качеству результата, так и к порядку его достижения (в случаях, когда порядок проведения работ является важным условием).

Если  предмет договора, (например перечень или объем работ и услуг) не согласован, то договор является незаключенным и не порождает для его сторон четких  прав и обязанностей. Следовательно, стороны не могут потребовать выполнения договорных  обязательств и привлечь к ответственности за их нарушение, установленной законом  или договором. Если условие о порядке (способе) проведения работ (оказания услуг) не  согласовано, то исполнитель вправе провести работы (оказать услуги) тем способом, который он определил  самостоятельно. Главное чтобы это право не было использовано во вред доверителя или заказчика услуги.

В.Права и Обязанности Сторон, Ответственность Сторон,

Практика показала, что юридическими гарантиями реализации прав являются корреспондированием каждому праву соответствующих обязанностей, а также установление ответственности на случай, если эти обязанности исполнены не будут. И в отличие от множества других ситуаций, когда два юриста – шесть мнений, в данной ситуации юристы едины во мнение.

Перед тем как расписывать права сторон в договоре, прежде всего нужно четко расписать обязаности каждой из сторон, а потом уже, исходя из написанного и сверяясь с нормой закона Турции, можно наделять правами. А то ведь при определенных обстоятельствах может оказаться, что на Ваше заявление: «Я по договору право  имею потребовать…» вторая сторона ответит: «Право ты имеешь, да я-то не обязан — не исполню, и ничего мне за это не будет. Потребовал, право свое реализовал, на том и отстань, зануда». Несколько утрировано, но это для показательности.

 

Если же к чему-то обязана одна из сторон, то на ее обязанность право имеющий всегда сыщется. А по двустороннему договору и искать долго не придется – до двух считать все научены.

Заключая договор в Турции и наделяя обязаностями сторону, важно уточнить, а имеет ли право исполнять свои обязательства сторона договора. Например, в Турции покупка долгов, которая очень схожа с игрой на бирже ценных бумаг, запрещена обычным компаниями. Долги могут приобретать лишь Банки или фирмы, которые зарегистрированы согласно закону под номером 28467 (Varlık Yönetim Şirketlerinin Kuruluş ve Faaliyet Esasları Hakkında Yönetmelik). Естественно, в случае если сторона договора не имеет права перекупить или продать долг третьей стороне или компании, то договор будет считаться недействительным.

Устанавливая обязанность, требуется избегать стандартных формулировок, необходимо четко, недвусмысленно и максимально подробно описать что именно, каким образом, в какие сроки, сколько, какая из сторон договора должна сделать. Если Вы составляете договор для собственных нужд, то профессиональные юристы обязанности клиента расписывают пожиже (только то, что императивно законом предписано да то, от чего не отвертеться никак), а подробности оставит на доработку контрагента. Контрагент предложит свои дополнения — Вы подумаете.

В отношении же обязанностей контрагента лучше переусердствовать, чтобы у него каждый вздох был по расписанию, а за шаг влево, шаг вправо – пеня,  штраф и полное разорение. Опять же, если при заключении договора контрагент начнет препираться, то у Вас будет что уступить, давая некоторое послабление. И ему приятно, и Вам необременительно. А если подмахнет на Ваших условиях, не глядя, так и вовсе хорошо.

То же и с правами: обычно юристы под заказчика готовят права побольше да поконкретнее, а контрагенту поменьше, да по абстрактнее.

Г.Цена Договора и Порядок Взаиморасчетов Сторон

В связи с непредсказуемой экономической ситуацией в Турции, обрели популярность договора, в которых обязательство (требование) было привязано к иностранной валюте, но подлежала оплате в Турецких Лирах. При подсчете, во-первых, могли возникнуть проблемы, касаемые налогового учета доходов, а во-вторых — налогообложение подобных операций по НДС было комплекционно затруднено. Однако указом президентa Турции  (13.09.2018 tarihli Resmî Gazete yayınlanan 85 Sayılı Cumhurbaşkanı Kararı), договора в Турции между гражданами Турции должны заключаться на турецком, а цена договора, даже если будет привязана к валюте, должна указываться в турецких лирах. Естественно, в случаях когда договоре  показана сумма оплаты в валюте, должно быть точно прописан механизм перевода валюты в Турецкую Лиру.

В заголовках под «цена договора»; чаще всего встречаются следующие ошибки:

  • ни из договора, ни из приложений к нему не ясен порядок образования цены (нет ни калькуляции, ни сметы, ни прейскуранта и т.п.);
  • цена договора выражена в иностранной валюте, в то время как договор заключен между двумя турецкими юридическими лицами на территории Турции,  используются материалы и оборудование, приобретенные на территории Турции. В этом случае, согласно новому указу президента Турции, подобные договора должны быть составлены на турецком языке и сумма контракта должна быть установлена в турецких лирах;
  • не определен порядок расчетов (кто, в течение какого времени и с момента наступления какого события обязан произвести оплату).

В условиях высокой инфляции, когда цены постоянно меняются, важно установить четкие правила, по которым исчисляются убытки, и начисляются штрафы. Если убытки причинены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, при определении размера убытков придется прописать каким образом принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было — в день предъявления иска и т.д.

Д.Условия Прекращения Действия Договора

Условия прекращения действия договора и досрочного расторжения. Не следует недооценивать понятие досрочного расторжения. Часто такие условия не предусматривают и, как результат, последствия досрочного расторжения тоже не прописаны. Для защиты прав и интересов сторон в случае досрочного расторжения договора такие моменты стоит прописывать.

Е.Порядок Разрешения Споров

Подписанный внешнеторговый договор — это результат совместного творчества экспортера и импортера, или сторон договора, которые берут на себя конкретные обязательства, содержащиеся в условиях контракта. Данный пункт, преимущественно, содержится во внешнеэкономических договорах. При имеющихся во внешнеторговом договоре неточностях или при отсутствии согласованного сторонами какого-либо условия, при рассмотрении споров принимаются во внимание действующие законодательные указания, торговые обычаи, привычки, знание которых сторонами является необходимым.

Стороны должны установить, правом какого государства будут регулироваться споры в договоре. Другими словами, стороны согласовывают, какое именно законодательство, какой страны будет применяться к их правоотношениям и суд какой страны будет рассматривать возникший спор. На первый взгляд многим может показаться — чего проще перестал выполнять свои обязательства по договору, и все, договор расторгнут. Или же поднял цену предмета договора, и другая сторона будет сразу платить по новой цене. Но при этом почему-то ушлая сторона не принимает во внимание то, что другая сторона может потребовать исполнять свои обязательства в соответствии с условиями договора (и будет права) до тех пор, пока этот вопрос не будет урегулирован. Чтобы избежать такой ситуации в договоре целесообразно изложить порядок его изменения и расторжения.

Если Вам хочется получать новости о праве Турции, следить за новыми статьями и быть в курсе интересной и полезной информации настоятельно советуем подписаться в социальные группы нашей компании в: ВКОНТАКТЕ,  ОДНОКЛАССНИКАХ, ФЕЙСБУКЕ или в ТВИТТЕРЕ.

Ж.Форс-Мажорные Обстоятельства

Согласно действующему в Турции законодательству относительно договоров, при отсутствии согласования сторон применяется право страны, где судом рассматривается дело. Если же дело касается спора, связанного с недвижимостью, в этом случае вопрос должен быть рассмотрен судом местонахождения самой недвижимости. По этой теме посоветуем изучить статью раскрывающий условия установления условий решений спора в международных договорах.

В грамотно составленном договоре обязательно присутствует пункт, в котором говорится о форс-мажорных обстоятельствах. Определение этого понятия перекликается с формулировкой другого. Оба понятия приобрели признаки тождественности и являются названиями одного и того же явления. Итак, форс-мажор или обстоятельства непреодолимой силы — это чрезвычайные и не зависящие от действий и воли участников сделки обстоятельства, по причине которых стороны договора не могут выполнить свои обязательства по договору полностью или частично.

Пункт с описанием обстоятельств непреодолимой силы существует практически во всех шаблонах договоров, некоторые индивидуальные предприниматели его сознательно исключают, экономя бумагу или чтобы меньше платить за перевод и нотариальное заверение договоров. В этом случае говорит за себя привычная человеческая надежда на «авось» и понимание, что все это может произойти с кем угодно, только не со мной. Однако однажды наступает день, когда все-таки происходит событие непреодолимой силы и предпирниматель  оказывается совершенно к этому не готовым. В любом случае лучше застраховать себя от внешних факторов, тем более, что это совершенно не трудно — просто внести в договор соответствующий пункт и РАСПИСАТЬ ДЕТАЛЬНО каким образом будет действовать механизм действий при форс-мажорных обстоятельствах.

В турецком праве, а в точности в Обязательственном Кодексе Турции, в статях 136 – 138,  четко определены правила применения нормы при форс-мажорных обстоятельствах или же в случаях обстоятельства непреодолимой силы. Так, согласно ст. 136, в случаях форс-мажорных обстоятельств стороны договора освобождаются от обязательств по договору. Однако, согласно ст. 137 Обязательственного Кодекса Турции, в случае наступления обстоятельств непреодолимой силы, сторона договора освобождается от частичного выполнения обязательств договора.

Последнее, ст. 138 Обязательственного Кодекса Турции, регулирует правила при повышенной сложности исполнения договора. В практике могут возникнуть споры определения ситуации спора между терминами  повышенная сложность и кабальные условия договора. Здесь мы не будем вдаваться в детальную формулировку указанных терминов, а оставив  ее для другой статьи. Однако, нужно привлечь внимание к следующим истинам. Сделку, заключенную между юридическими лицами в Турции достаточно тяжело признать кабальной. Так как согласно Коммерческому Кодексу Турции предприниматель считается лицом, которое хладнокровно и расчетливо выполняет какие-либо коммерческие операции, считается что данное лицо способно и рассчитало все шаги. Поэтому, в качестве сложного обстоятельства в таких случаях выступает тот факт, что у предприятия не было иных способов решения проблемы, кроме заключения невыгодного договора. Если же будет доказано, что у компании были другие выходы, но она ими не воспользовалась, сделка не будет признана кабальной. Это значит, что оспорить или посчитать ее недействительной нельзя. При совершении сделки, приведшей к банкротству либо вынужденному присоединению к более крупной компании, потерпевшая сторона, которая сможет доказать, что условия соглашения были кабальными, может требовать компенсацию за понесенный ущерб.

2.ПРОПИСАННЫЕ УСЛОВИЯ ПО ПРЕДУСМОТРЕНИЮ СТОРОН

А.Конфиденциальность и Не Конкуренции

Присутствие пунктов конфиденциальности и не конкуренции в договоре необязательные условия договора, зависят сугубо от специфики договора. Наличие в договоре пункта о конфиденциальности и о неконкуренции, несомненно, играет большую роль в тех сферах бизнеса, где речь идет о высоких технологиях, научных разработках, в области IT или в договорах, где одна из сторон является владельцем франшизы или дистрибьютером. Обычно в направлениях данного бизнеса изначально, с целью недопущения конфликта интересов, разглашения информации, которая имеет высокую коммерческую ценность, такие договора изначально начали подписываться с сотрудниками и партнерами. Сегодня многие иностранные компании даже перед встречей требуют подписания подобных соглашений, поскольку вынуждены защищать свои идеи и результаты своих достижений, в то же время имея необходимость делиться ими с другими. Поэтому, если вопрос конфиденциальности и неконкуренции всего лишь пустой пункт в договоре, уделять этому особого внимания не стоит. Однако если ваш бизнес несет ценность нераспространения информации, будьте осторожнее с «двойными игроками», и постарайтесь обратиться к профессиональным юристам Турции.

Б.Дополнительные Условия и Заключительные Положения

Эти положения, не относятся к основным, но они регулируют отношения между сторонами. В дополнительных условиях стороны могут прописать все несущественные детали, которые помогут уладить проблемы в будущем и правильно настроить структуру механизма понимания договора. Здесь будет полезно напомнить об ошибках, допускаемых при определении языка внешнеторгового договора и конфликт разных языковых версий может позволить сторонам договора признать:

  • отсутствие соглашения по поводу конкретного положения внешнеторгового договора;
  • внешнеторговый договор несовершенным;
  • действующим положение не русскоязычной например, а турецкой версии внешнеторгового договора, что в большей степени отвечает имущественным интересам турецкого субъекта и способно привести к ущемлению прав и интересов иностранного субъекта.

В случаях когда контракт в Турции составлен на двух языках, мы советуем отдавать предпочтение составление оного на родном и турецком языках. Не советуем составления контракта на английском и родном языках!  Так как в случаях спора устранение данного конфликта будет производиться в Турции или в стране иностранца, то заключение договора на английском языке не имеет смысла. Единственное посоветуем приписать фразу, что в случаях разногласий текста на турецком или английском языках судья или арбитр будет основываться на истинном волеизьявлении возражающей стороны.

В заключение хотим напомнить, чем лучше и грамотнее составлен договор, тем легче по нему работать и сторонам договора, и бухгалтерам, и тем меньше возможностей применения наказаний мы дадим проверяющим инстанциям. Кроме того, надо помнить следующее:  договор, составленный вчера — сегодня  может быть не пригодным для применения. Поэтому лучше заплатить за составление договора профессиональному юристу, чем колоссально переплачивать на тяжбы в суде.

Если Вам хочется получать новости о праве Турции, следить за новыми статьями и быть в курсе интересной и полезной информации настоятельно советуем подписаться в социальные группы нашей компании в: ВКОНТАКТЕ,  ОДНОКЛАССНИКАХ, ФЕЙСБУКЕ или в ТВИТТЕРЕ.

54321
(2 votes. Average 5 of 5)
Отставить отзыв

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *