В первой части данной статьи были рассмотрены основные признаки и нормы для устава общества с ограниченной ответственностью в правовом поле Республики Турция. Как известно, одним из основных признаков, присущих юридическому лицу, является его организационное единство. Организация компании подразумевает наличие определенной структуры, которая предполагает наличие органов и участников закрепленное в уставе компании. Именно на основании устава компании органы юридического лица реализуют свою правоспособность.

III. ВТОРОСТИПЕННЫЕ (ФАКУЛЬТАТИВНЫЕ) НОРМЫ В УСТАВЕ ООО В ТУРЦИИ

Важное теоретическое и практическое значение имеет классификация юридических лиц, позволяющая четко определить правовой статус того или иного юридического лица и исключить возможность смешения его основных признаков в различных по юридической природе организационно-правовых формах деятельности. Следовательно, закон, в организационно-правовой формы типа ООО требует придерживаться основных норм которые описаны в предыдущей статье.

По тому, насколько обязательно включение тех или иных положений в устав, они могут быть разделены на следующие группы:

а) сведения, которые в обязательном порядке должны быть включены в устав,

б) сведения, которые должны быть включены в устав, при наличии определенных условий,

в) сведения, которые определены в законе диспозитивно и их включение в устав зависит от воли участников (учредителей) компании.

В первой части статьи были перечислены нормы которые в обязательном порядке должны быть указаны в уставе ООО а именно: полное фирменное наименование общества; сведения о месте нахождения общества; сведения о составе и компетенции органов общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; сведения о размере уставного капитала общества; сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества; права и обязанности участников общества; о сроках проведения очередных общих собраний участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности; о сроке, на который может быть избран исполнительный орган общества и тд.

Во второй части статьи будут описаны сведения, которые должны быть включены в устав, при наличии определенных условий, и сведения, которые определены в законе диспозитивно и их включение в устав зависит от воли участников (учредителей) компании.  К сведениям факультативных (вторичных) норм следует отнести такие сведения: об изменениях, связанных с увеличением уставного капитала; о порядке создания и размерах резервного и иных фондов общества, если указанные фонды создаются, компетенции совета директоров общества, порядке прекращения полномочий членов этого органа и компетенции его председателя, если данный орган в обществе создается; о количестве членов и сроках действия полномочий коллегиального исполнительного органа общества, прядке его деятельности и принятия решений, если его образование предусмотрено уставом; о правилах образования, количестве членов, сроках действия полномочий и функциях ревизионной комиссии если устав предусматривает образование указанного органа; сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества; сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу; сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам и прочее. Естественно все факультативные нормы перечислить не имеется возможным, поэтому в рамках информационной статьи будут описаны особо важные положения среди второстепенных условий содержащиеся в уставе общества с ограниченной ответственностью.

Сразу необходимо отметить, учредители компании в Устав могут внести по своему желанию, второстепенные (не обязательные) условия, характеризующие структуру компании и отношение между участниками. Согласно п.1, ст. 577 ККТ данные положения будут иметь силу если учредители пропишут в тексте уставе компании перед регистрацией, или после регистрации на основании решения Общего собрания.

1. ПРИНЦИПЫ И УСЛОВИЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ПРИВИЛЕГИРОВАННЫМ УЧАСТНИКАМ ПРАВО СОЗЫВАТЬ ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ (п.1-h, ст. 577 ККТ)

Учредители общества могут внести уникальные правила созыва Общего Собрания, расходящиеся но не противоречащие с законодательным регулированием. Вместе с этим, можно согласовать различные правила в отношении принятия решений на Общем собрании, определить особое право голоса и расчет голосов для принятия решений.

Уведомление о проведение годового общего собрания в обязательном порядке необходимо опубликовать в Вестнике Торговой Палаты Турции. Проведение очередного (годового) Общего собрания без уведомления участником является причиной отмены решния принятого на Общем собрании.[1] Участники компании могут внести вторичные условия уведомления для созыва Общего собрания.

2. ПРИНЦИПЫ ОГРАНИЧЕНИЯ ПЕРЕДАЧИ ДОЛИ В ТУРЕЦКОМ ООО (п.1-а, ст.577 ККТ)

При передаче доли уставного капитала компании третьим лицам, по общему правилу (п.2 ст. 595 ККТ), необходимо одобрение такого решения другими участниками компании. Следовательно, в ООО право свободного распоряжения своей долей без согласия других участников имеет ограничения. Здесь надо заметить отличительную особенность между ООО и АО. В то время, когда акционеры в Акционерном Обществе имеют право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, когда ни сам эмитент, ни другие акционеры не вправе усложнять или препятствовать реализации данного права, в ООО данное правило обособлено ограничиваем передачи доли компании третьим лицам.

Вместе с этим, учредители могут согласовать условие передачи (продажи) доли в компании третьим лицам без одобрения Общего собрания или же могут создать самостоятельную структуру, регулирующую правило передачи доли в компании на основании нормы, прописанного в Уставе.

3. ПРИОБРЕТЕНИИ ДОЛИ КОМПАНИИ И ПРАВО ПЕРВОЙ РУКИ (п.1-b, ст.577 ККТ)

Право первой руки, на преимущественное приобретение или на покупку долей в уставном капитале, можно установить в пользу участников или общества, или согласовать иной порядок осуществления этих прав (ст. 593, ст. 595 ККТ).

Следовательно, учредители общества могут изменить положение устава компании вписав преимущественные права покупки доли (ее части) участника, например, пропорционально размерам своих долей, если положением устава компании или договоренностью между участниками не установлен иной порядок осуществления этих прав.

Покупка может осуществляется по определенной или зафиксированной цене или на других условиях, на которых доля (ее часть) предлагалась для продажи третьим лицам. Если участники компании не воспользуются своим преимущественным правом, например, в течение 30 дней включительно со дня уведомления о намерении участника продать долю или в течение иного срока, установленного уставом компании или договоренностью между его участниками, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Данное условие учредители могут регулировать в свободной форме и определить нормы передачи доли третьим лицам.  

4. СОГЛАСОВАНИЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ ПЛАТЕЖНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ, ИХ ФОРМА И ОБЪЕМ (п.1-c, ст.577 ККТ)

Учредители OOO могут внести в устав общества правило регулирующие обязанность по внесению дополнительных вкладов или исполнение дополнительных обязанностей с подробным согласованием порядка внесения этих вкладов или исполнений аналогичных обязанностей (совокупно с ст. 595, ст. 616 ККТ).

5. ПРАВО ВЕТО УЧАСТНИКОВ В ОТНОШЕНИЕ РЕШЕНИЕ НА ОБЩЕМ СОБРАНИИ УЧАСТНИКОВ (п.1-e, ст.577 KKT)

Физические и юридические лица, учредившие OOO либо ставшие владельцами доли в уставном капитале действующей компании, приобретают в отношении этого Общества определенные права во время проведения Общего собрания компании. Данными правами обладает каждый владелец доли в уставном капитале. Набор этих прав одинаковый для всех участников, он неразрывно связан с долей в уставном капитале.

Принятие решений большинством участников компании предусмотрено законом. Например, в случае изменения порядка реализации преимущественного права участника компании, установления порядка согласования сделок с заинтересованностью, отхода от стандартной процедуры внесения дополнительных вкладов участниками компании и т.д.  Так вот, согласованное право вето некоторых участников, так же как в АО, по сути, предоставляет привилегии одному или нескольким участникам выдвигать право вето по ключевым вопросам, которые могут сузить объем прав других участников компании.

Следовательно, предоставление особых полномочий отдельным участникам при голосовании на общем собрании является дополнительным правом, прямо не связанным с имуществом. Например, определенному участнику на общем собрании при принятии решения по отдельным вопросам может быть предоставлено право вето (право, означающее полномочие лица или группы лиц в одностороннем порядке заблокировать принятие того или иного решения).

6. ПРАВИЛА ПРИНЯТЫЕ В ОТНОШЕНИИ ШТРАФНЫХ МЕРАХ (п.1-f, ст.577 ККТ)

Согласованные положения о штрафных санкциях могут быть применены, когда обязательства, предусмотренные законом или уставом, не будут выполняться участником своевременно или вообще. Например, несовременная оплата Уставного капитала может стать причиной выплаты штрафных санкций.

7. ПРИЧИНЫ ЛИКВИДАЦИИ КОМПАНИИ И ПРИНЦИПЫ В ОТНОШЕНИИ ИСКЛЮЧЕНИИ УЧАСТНИКА ИЛИ ВЫХОДА ИЗ ОБЩЕСТВА (п.1-k, l, ст.577 ККТ)

ООО – это организация, куда может входить до пятидесяти участников. Со временем может сложиться ситуация, когда у кого-либо из участников изменились обстоятельства, и он принял решение прекратить участие в обществе изъявив желание выйти из состава учредителей. Наравне с таким обстоятельством может случится ситуация, когда участник общества наносит непоправимый вред репутации компании. Для подобных случаев можно разработать схему и закрепить в Уставе условия исключения или выхода участника из состава учредителей компании (ст. 638 ККТ). При выходе из компании условия выплаты компенсации можно аналогичным образом закрепить в уставе (ст. 641 ККТ)

Стороны, зарегистрировавшие компанию в бессрочном порядке, могут согласовать условия, которые будут основанием ликвидации общества, отличных от тех, которые определены в законе.

8. ЗАПРЕТ ИЛИ РАЗРЕШЕНИЕ УЧАСТНИКАМ КОМПАНИИ ЗАНИМАТЬСЯ НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИЕЙ В ТУРЦИИ (п.1-g-ı, ст.577 ККТ)

Положения ККТ, касающиеся обязательства избегать недобросовестной конкуренции в отношении участников компании распространена только на действия директора компании. Другие участники компании, не занимающие управлением компании, могут заниматься конкурентной деятельностью, приобретать долю в других компаниях занимающиеся аналогичной деятельностью. Однако учредители или участники компании в отличии от законодательного регулирования могут согласовать условие и внести запрет на конкурентную деятельность для всех участников компании, закрепив в уставе общества. Право быть участником в других компаниях не может быть использовано в ущерб интересов компании, а участники компании должны придерживается правил о запрете недобросовестной конкуренции (ст.613 ККТ)[2].

9. НОРМЫ РЕГЛАМЕНТИРУЮЩИЕ РАЗРЕШЕНИЕ В ОТНОШЕНИИ ПЕРЕДАЧИ УПРАВЛЕНИЯ ТУРЕЦКОЙ ООО ТРЕТЬИМ ЛИЦАМ (п.1-i, ст.577 ККТ)

Передача полномочий единоличного исполнительного органа компании – управляющему предусмотрена Коммерческим Кодексом Турции. Согласно закона, ООО в вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему не имеющего доли в компании, если такая возможность будет прямо предусмотрена уставом общества (ст. 623 ККТ)[3]. Однако, вместе с правом передачи управления третьим лицам, один из учредителей компании должен сохранить за собой обязательство оставаться на должности директора общества. В этом случае в компании будут действовать два директора с одинаковым или коллегиальным правом подписи.

10. НОРМЫ В УСТАВЕ, РАСХОДЯЩИЕСЯ С ЗАКОНОМ, В ОТНОШЕНИИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ БАЛАНСОВОЙ ПРИБЫЛИ (п.1-j, ст.577 ККТ)

Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками Общества пропорционально их долям в уставном капитале Общества. Решение об определении части прибыли Общества, распределяемой между его участниками, принимается общим собранием участников Общества. Уставом Общества при его учреждении или путем внесения в Устав Общества изменений по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества большинством или единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками Общества (ст. 608 ККТ)[4]. Изменение и исключение положений Устава Общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников Общества.

11. ПРОДОЛЖИТЕЛЬНОСТЬ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОМПАНИИ (п.1-m, ст.577 ККТ)

Общество может быть зарегистрирована на определенный срок или бессрочно. Если компания зарегистрирована на определённый срок и не прекратила свою деятельность, в таком случае по умолчанию деятельность компания переходит в режим бессрочной деятельности. Вместе с этим в уставе можно прописать условие передачи доли в залоговое обеспечение (ст. 589 ККТ), передача имущества в актив компании (ст. п. 5-ф, ст. 583 ККТ), или условия изменения размера Уставного капитала (ст. 597, ст. 591, ст. 600, ст.621, ст. 636 ККТ).

ООО реорганизуются или ликвидируются по общим правилам реорганизации или ликвидации коммерческих организаций как в добровольном, так и в принудительном порядке. Общество с ограниченной ответственностью может быть переведено в акционерное общество или в ИП, но не может быть перерегистрировано в некоммерческую организацию.

12. ПРИНЦИПЫ РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ, ПОДРОБНЫЕ СВЕДЕНИЯ ОБ ОТЧЕТНЫХ ПЕРИОДАХ, РЕЗЕРВАХ И Т. Д.

В ст. 576 и 577 ККТ открыто не говорится о правилах распределения прибыли, сведения об отчетных периодах, резервах и т. п. Однако стороны самостоятельно могут вписать данные условия, отличающиеся от норм закона.

В процессе коммерческой деятельности каждая компания получает прибыль (или убыток). Прибыль – это положительная разница между доходами и расходами за отчетный период. Если разница получилась отрицательной, то это убыток. Прибыль предприятия должна направляться на дальнейшее развитие Общества или распределяться между собственниками. Процесс формирования прибыли происходит поэтапно. Сначала рассчитывается валовая прибыль, как разница между выручкой и себестоимостью. Затем из полученного результата вычитают операционные расходы (затраты на сбыт, рекламу, зарплаты и т.д.) и прибавляют операционные доходы (реализация вторсырья, получение страховых выплат и пр.). В результате получается операционная прибыль.

Из операционной прибыли вычитают прочие расходы (штрафы по договорам, курсовые разницы и т.д.) и прибавляют прочие доходы (переоценка активов, прибыль от продажи и др.). В итоге получается балансовая прибыль, из которой вычитается налог. Результат является чистой прибылью.

В соответствии с действующим турецким законодательством чистая прибыль, полученная ООО в результате своей финансово-хозяйственной деятельности, может распределяться между участниками юридического лица в виде дивидендов, а может оставаться в распоряжении Общества (на финансирование капитальных вложений, на финансирование выплат социального характера и пр.). Таким образом, прибыль, оставшаяся в распоряжении ООО, является «нераспределенной» между участниками прибылью.

Дивиденд в Турецком праве – это часть чистой прибыли ООО, выплачиваемая владельцам доли в расчете на одну принадлежащую ему долю определенного типа и/или класса. Условия выплаты дивидендов владельцам акций одного типа и класса по срокам и способу также должны быть одинаковыми для всех. Дивидендом является доля, распределяемая из годовой чистой прибыли и свободных резервов в обществе с ограниченной ответственностью (п.2 ст. 509 ТТК). Каждый акционер имеет право на участие в чистой прибыли за период, которую решили распределить пропорционально своей доле (ст. 507 ТТК)[5]. Общим собранием может быть принято решение на распределения дивидендного аванса, распределяемого между акционерами после установления промежуточной прибыли.

Детали выплаты дивидендов учредителям ООО можно согласовать на стадии регистрации компании. Если учредители не согласуют данные условия, в этом случае распределение дивидендов будет производиться в рамках Коммерческого Кодекса по умолчанию.

Таким же образом по умолчанию будут производиться отчисления часть доходов в резервный фонд. Резервы нужны для снижения рисков предприятия при проведении различных сделок. Они потребуются на случай непредвиденных ситуаций. То есть если компания получит небольшую прибыль в одном финансовом периоде, расходы могут быть покрыты из резервного фонда.

IV. ЗАСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ УСТАВА КОМПАНИИ В РЕЕСТРЕ ТОРГОВОЙ ПАЛАТЫ И УЧРЕЖДЕНИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

После подписания устава участниками компании или уполномоченным лицом, этот документ необходимо засвидетельствование в нотариусе или же в реестре торговой палаты по месту регистрации. Обычно для ускорения процедуры достаточно выдать доверенность исполнителю, регистрирующему компанию. Устав компании, подписанный в нотариальной конторе, расценивается договором простого товарищества. После регистрации в реестре торговой палаты, устав преобразовывается в Устав юридического лица.

Процедура регистрации и постановка на учет производится в торговой палате. Находятся они в каждом регионе Турецкой Республики. В Турции регистрация всех типов компаний в начале осуществляется через центральную электронную регистрационную систему под названием MERSİS.

Коммерческое наименование ООО, выбранное учредителями, должно быть представлено через MERSİS. Утверждение названия Компании, как правило, вначале будет осуществляться в электронном виде, после этого вторая проверка производится в Торговой Палате. Название Компании не может вводить в заблуждение, нарушать закон или оскорблять право репутации третьих лиц.

После регистрации представитель компании должен подать заявку в соответствующую налоговую инспекцию для получения потенциального налогового идентификационного номера. Этот налоговый идентификационный номер необходим для открытия банковского счета для внесения уставного капитала компании и сдачи отчетов.

Так же как первую редакцию устава должны подписать все участники общества или его представитель, аналогичным образом изменения в устав подписываются участниками компании, голосовавшими за решение о внесении изменений. Все подписи участников и решение Общего собрания удостоверяются нотариально. Не менее важно то, что если общество создается в результате реорганизации, и права участников изменяется по причине отчуждения своей доли или выхода из общества, в этом случае изменения в уставе принимается единогласно и подписывается всеми участниками компании.

V. РАЗРЕШЕНИЕ ДЛЯ РЕГИСТРАЦИИ ИЛИ ИЗМЕНЕНИЯ В УСТАВЕ КОМПАНИИ

В соответствии с законодательством Турции, создание ООО не требует разрешения какого-либо административного органа. В данном случае подразумевается одобрение Министерства Торговли Турции, которая требуется при некоторых видах деятельности Акционерных обществ. Это в основном Компании требующие получения лицензии на деятельность такие как: банки, страховые компании, финансовые лизинговые компании, факторинговые компании, компании по потребительскому финансированию и обслуживанию карт, компании по управлению активами, холдинговые компании, независимые аудиторские компании и т. д. Компетенции утверждения регистрации ООО принадлежит только Управлению Реестра Торговой Палаты Турции.

Изменения и дополнения в Устав (устав в новой редакции) приобретают силу для третьих лиц       по общему правилу — с момента их государственной регистрации. Несмотря на сказанное, общество и его акционеры не вправе ссылаться на отсутствие регистрации изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

VI. ФОРМАЛЬНОЕ ОФОРМЛЕНИЕ УСТАВА КОМПАНИИ

Устав необходимо оформлять с учётом следующих правил:

Текст устава оформляется в электронной системе MERSİS (МЕРСИС) и на стандартных листах бумаги формата А4;

Текст устава состоит из разделов, имеющих заголовки и нумерацию арабскими цифрами и латинскими буквами.

Не на титульном листе устава указывают: вид документа (УСТАВ), организационно-правовую форму юридического лица, его индивидуальное название, утверждения Устава учредителями или участниками подписью, который заверяется печатью организации.

На подлиннике Устава регистрирующий орган вверху слева проставляет печать о регистрации устава;

Документ должен быть скреплен степлером; 

В отличие от физического лица, юридическое лицо нематериально, а потому судить о его существовании участники правовых отношений могут лишь на основе его устава, содержание которого отражено в едином государственном реестре юридических лиц, обладающим свойством публичной достоверности. Поэтому подводя итоги, относительно устава компании можно сделать следующие выводы:

Во-первых, устав обладает свойством публичной достоверности. Путем ознакомления с содержанием устава, участники правовых отношений получают достоверную информацию о юридическом лице.

Во-вторых, устав есть форма существования юридического лица в правовых отношениях, внешнее проявление его юридического бытия. Устав формализует организационное единство, которое является одним из признаков юридического лица.

В-третьих, устав обладает способностью регламентировать многие аспекты деятельности юридического лица с помощью правил наиболее общего характера, обладающих обязательностью, неоднократностью действия.

В-четвертых, положения устава имеют большую силу в сравнении с иными внутренними актами. Например, содержащиеся положения во внутренних документах юридического лица, не должны противоречить Уставу.

И последнее в-пятых, устав есть единство формальной и содержательной составляющих. С формально-юридических позиций устав выражается в письменной форме и представляет собой учредительный документ, который должен придерживаться императивных положений закона.

На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев  и различных изменений  в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.

ИСПОЛЬЗОВАННАЯ ЛИТЕРАТУРА

AKSU ÖZKAN, Raziye, “Yargıtay Kararları Işığında Limited Şirkette Pay Devrinin Ortağın Kamu Borçlarına Etkisi”, Hacettepe HFD, C. 10, S. 1, 2020, s. 226-267.

BAHTİYAR, Mehmet, Ortaklıklar Hukuku, 13. B., İstanbul, 2019.

BOZKURT, Tamer : Şirketler Hukuku, Ankara, 2021

BUDAK, Tamer; ER, Selami, “Limited Şirket Ortaklarının Kamu Alacağına İlişkin Sorumluluklarının Değerlendirilmesi”, İnönü Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, C. 4, S. 2, 2013, s. 75-104.

ÇAMOĞLU, Ersin, “Limited Ortağın Sınırlı Sorumlu Prensibine Önemli Bir İstisna: AATUK. m. 35”, İktisat ve Maliye Dergisi, C. XVI, S. 11, 1970, s. 426-430.

ÇEBİ, Hakan, Limited Şirketler Hukuku, Ankara, 2019.

ÇELİK, Aytekin : Ticaret Hukuku, 1. Baskı, Ankara, 2012

DİNÇ, Serhan : ‘ 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’na Göre Limited Şirketin Unsurları ile Limited Şirketlerde Pay ve Ortak Kavramları ‘, Türkiye Adalet Akademisi Dergisi, S.29, 2017, file:///C:/Users/win7/Downloads/67e4e-39f4e-df928-995ce%20(1).pdf

DOĞRUSÖZ KOŞUT, Hanife : ‘ Limited Şirkette Nama Yazılı Senede Bağlanmış Esas Sermaye Payının Devir Şartları ‘, Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Hukuk Araştırmaları Dergisi, C.22, S.1, 2016, http://dergipark.gov.tr/download/article-file/274353

Hasan Pulaşlı, Şirketler Hukuku Genel Esaslar, Adalet Yayınevi, 5. Baskı, Ankara, 2017

KAYA, İlknur, “Limited Şirket Ortağının Kamu Borçlarından Sorumluluğu ve Danıştay’ın 2013/1 E. ve 2018/1 K. Sayılı İBK Üzerine Kısa Bir Değerlendirme”, AndHD, C. 6, S. 1, Ocak 2020, s. 133-157.

KILIÇOĞLU, Ahmet : Borçlar Hukuku Genel Hükümler, Ankara, 2022

Necdet Uzel, Anonim Ortaklıkta Esas Sözleşmesel Bağlam, 1. Baskı, İstanbul, Nisan 2013,

POROY, Reha / YASAMAN Hamdi : Ticari İşletme Hukuku, 14. Bası, İstanbul, 2012

POROY, Reha; TEKİNALP, Ünal; ÇAMOĞLU, Ersin, Ortaklıklar Hukuku II, 13. B., İstanbul, 2019.

PULAŞLI, Hasan : Şirketler Hukuku Genel Esaslar, 2. Bası, Ankara, 2021

PULAŞLI, Hasan, Şirketler Hukuku Şerhi, C. III, 4. B., Ankara, 2022

ŞENER, Oruç Hami, Teorik ve Uygulamalı Ortaklıklar Hukuku Ders Kitabı, Gözden Geçirilmiş 4. B., Ankara, 2019.

ŞENER, Oruç Hami, Yargıtay Kararları Işığında Limited Ortaklıklar Hukuku, Ankara, 2017.

Turkish Commercial Code No. 6012 was published in the Official Gazette dated February 14, 2011 and numbered 27846, and entered into force on July 1, 2012.

ÜÇIŞIK, Güzin; ÇELİK, Aydın, Anonim Ortaklıklar Hukuku, C. 1, Ankara, 2013.

Ünal Tekinalp, Sermaye Ortaklıklarının Yeni Hukuku, 3. Bası, İstanbul 2013.

[1] İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 13. Hukuk Dairesi Esas: 2019/205 Karar: 2020/1166

İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ : …Bir genel kurul toplantısının TTK mad.416 gereği tüm pay sahiplerinin katılımı ile çağrısız dahi toplanabilecekken, tüm pay sahiplerinin katıldığı somut olaydaki genel kurul toplantılarını sırf çağrının yer aldığı yönetim kurulu kararının usule uygun alınmaması gerekçesiyle yok ilan etmenin hukuk katliamından başka bir şey olmadığını, hem TTK ile hem de MK. Mad.2 gereği dürüstlük kuralı ile çeliştiğini, Davacının, genel kurul toplantısına davet usulüne aykırılık olduğu iddiasıyla genel kurul kararlarının yokluğunu talep ettiği, oysa her iki genel kurul toplantısına da %100 katılım (tüm pay sahiplerinin katılımı) söz konusu olduğu, dolayısıyla, tüm pay sahiplerinin katıldığı bir toplantıya usulsüzce davet yapıldığı gerekçesiyle dava açılamayacağı, bu toplantılara davacı pay sahipleri de katılmışlar ve iradeleri yönünde oy kullandıklarını, genel kurul toplantı tutanaklarında bu hususun sabit olduğunu, başlı başına bu iddia dahi MK m. 2 dürüstlük kuralına aykırı olduğu, davacıların dava açma şartını dahi taşımadığını, ancak yerel mahkeme bu hususu göz ardı ederek geçerli şekilde alınan kararların yokluğuna hükmettiği, bunun hukuk güvenliğini son derece zedeleyen bir karar olduğunu,Somut olaydaki uyuşmazlıkta bir genel kurul toplantısı ve bu toplantı sonunda alınan genel kurul kararları mevcut olduğu, başka bir deyişle genel kurul kararı için kurucu unsurlar yerinde olduğu, toplantılara tüm pay sahipleri (%100 oranda) katıldığını, tüm pay sahipleri toplantılarda iradelerini açıkladığı, hiçbir pay sahibi açısından hak kaybı yaşanmadığını, Prof. Dr. …ın mütalaası İster çağrısız olarak, ister yetkisiz kişiler tarafından çağrı sonucu TTK m. 416 şartlarında bütün payların temsil edildiği bir toplantı geçerli bir genel kurulun bütün hukuki sonuçlarını doğurur. Zira payların tamamı (%100ü) genel kurulda bir araya gelmişler ve karar almışlardır. Bu toplantının çağrılı olduğunu, çağrı yapan kimselerin yetkisiz olduğunu ileri sürerek TTK m. 416 şartlarında alınan kararların yokluğu hiçbir şekilde ileri sürülemez. Yargıtay da zaten içtihatlarında bu durumu çok açık bir şekilde ifade etmiş bulunmaktadır (Yargıtay 11. HDnin 21.10.2015 tarih ve 3475/10856 sayılı kararı) şeklinde belirtildiğini, İleri sürerek istinaf başvurusunun…

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ: Yönetim Kurulunun çağrısız yapılması mümkün ise de bu şekilde gerçekleşen yönetim kurulu toplantısının geçerliliği, önerinin yönetim kurulu üyelerine iletilmesi ve katılımlarının sağlanması koşuluna bağlıdır. Bu koşullar somut uyuşmazlıkta yerine getirilmediğinden yoklukla maluldür. Bu durumda, mahkemece, TTKnın 390/4 ve 392/7. maddeleri gereğince geçersiz yönetim kurulu kararına dayalı olan ve TTKnın 416. maddesi uyarınca toplanmadığı da sabit bulunan davalı Şirketin 12/03/2015 tarihli genel kurulda alınan 13 numaralı kararın ve 13/04/2015 tarihli genel kurulda alınan 7 numaralı kararın da yok hükümde olduğunun tespitine

[2] TTK Madde 613 G) Bağlılık yükümlülüğü ve rekabet yasağı : (1) Ortaklar, şirket sırlarını korumakla yükümlüdür. Bu yükümlülük şirket sözleşmesi veya genel kurul kararıyla kaldırılamaz. (2) Ortaklar, şirketin çıkarlarını zedeleyebilecek davranışlarda bulunamazlar. Özellikle, kendilerine özel bir menfaat sağlayan ve şirketin amacına zarar veren işlemler yapamazlar. Şirket sözleşmesiyle, ortakların, şirketle rekabet eden işlem ve davranışlardan kaçınmak zorunda oldukları öngörülebilir. (3) Müdürler hakkında rekabet yasağı öngören 626 ncı madde hükümleri saklıdır. (4) Geri kalan ortakların tümü yazılı olarak onay verdikleri takdirde, ortaklar, bağlılık yükümüne veya rekabet yasağına aykırı düşen faaliyetlerde bulunabilirler. Esas sözleşme birinci cümledeki onay yerine ortaklar genel kurulunun onay kararını öngörebilir.

[3]              GEREKÇE/Madde 623 – Tasarı, İsv. BK ile 6762 sayılı Kanuna hakim olan, İsviçre Tasarısında da aynen korunan özden organ ilkesini terk etmiştir. Bu ilke tüm ortakların, şirketi birlikte yönetmesi dolayısıyla, şirketin yönetiminin ve temsilinin ortaklar için hem hak hem yüküm niteliği taşıması anlamına gelir. Burada “özden” sözcüğü şirketin özünü oluşturan ortakları, yani bünyeyi ifade eder. Yönetim şirketin bünyesinden kaynaklanmaktadır. Özden/bünyeden yönetim ilkesi şirketi “şahıs şirketi” sınıfına sokar. İsviçre kanun koyucusu limited şirketi bir anlamda sınırlı sorumlu bir kollektif şirketmiş gibi mütalâa etmektedir. Bu yaklaşım modern öğretide pek taraftar bulmamakta, limited şirket anonim şirkete nazaran küçük ölçekli bir şirket olarak düşünülmektedir. Bu anlayış Türk limited şirketi için de geçerlidir. Limited şirketi kollektif şirkete çok yaklaştırmanın “şirketleşme” politikasına uymadığı, böylelikle özellikle yönetimde profesyonelleştirmenin gereksinimlere daha iyi cevap vereceği düşüncesi ağır basmıştır. Bu sebeple özden organ ilkesinden ayrılarak 623 üncü maddede seçilmiş yönetim organı sistemi benimsenmiştir. Yapısı sermayeye dayalı olan şirketlerde, bu şirket kişisel ögeler taşısa da, yönetim, ortaklara kanunen bir hak ve yüküm olarak bırakılmaz, seçilmiş ortak olan veya olmayan kişilere ait olmalıdır. İsviçre öğretisinde üçüncüden organ diye Türkçeye çevireceğimiz bu sistem, hem üçüncü kişinin de organa seçilebileceğini hem de ortağa bu görevin seçimle verildiğini ifade eder. Sistem seçilen kişi ile oluşan borçlar hukuku ilişkisi ile tamamlanır. İsviçre öğretisi limited şirketin yönetim organında organ ilişkisi ile borçlar hukuku ilişkisinin birbiri içinde olduğu görüşünü savunur ve bu sebeple Alman öğretisinden ayrılır. Şirket sözleşmesi özden organ sistemine uygun olarak düzenlenebileceği gibi ortaklık sıfatının sonucu olmayan bir yönetime de yer verebilir.

Seçilmiş yönetim ilkesi, toplu yönetimin yani özden organ konseptinin uygulamada zorluklara yol açması ve yönetimin yetkin kişilerden ve profesyonellerden oluşmasının gerekli olduğu düşüncesiyle benimsenmiştir. Bunun dışında 6762 sayılı Kanunun 540 ıncı maddesindeki ilkeler korunmuştur.

İkinci fıkra: Tüzel kişinin müdür olmasına yani yönetimde yer almasına olanak sağlayan ikinci fıkra 6762 sayılı Kanunun 540 ıncı maddesi hükmüne ve onun kaynağı olan İsv. BK m. 811 (2)’ye hakim olan anlayışa bağlı kalmakta, 03/01/1994 tarihli SAS (“Sociéte par action, simplifiée”)’ın düzenlemesi ile uyum içinde bulunmaktadır. Tasarı hükmü daha adil bir sorumluluk düzenine dayanmakta, ancak İsviçre Tasarısından ayrılmaktadır. İsviçre Tasarısı’nın tercihi tüzel kişinin (veya kişilerin) şirketi yönetip sorumluluğu finansal açıdan güçsüz olan temsilciye yükleme sakıncasını önemli görmemiştir. Oysa bu, yeni normun yasallığı ve adalet anlayışı ile bağdaşmamaktadır. İnanışın aksine tüzel kişinin yönetici olması, eşyanın doğasına ve yönetim organının yapısına aykırı değildir. Fransız kanunu şirketin temsil yetkisi ile yönetiminin, tüzel kişi olan tek kişiye bırakılmasına kapıyı açmakta, böylece bazı joint-venture’lara uygun bir “icra” organına zemin hazırlamaktadır.

[4] TTK Madde 608 I – Kâr payı  ve yedek akçeler:  (1) Kâr payı, sadece net dönem kârından ve bunun için ayrılmış yedek akçelerden dağıtılabilir. Kâr payı dağıtımına ancak, kanun ve şirket sözleşmesi uyarınca ayrılması gereken kanuni yedek akçelerle, şirket sözleşmesinde öngörülmüş yedek akçeler ayrıldığı takdirde karar verilebilir. (2) Şirket sözleşmesi ile aksi öngörülmedikçe, kâr payı, esas sermaye payının itibarî değerine oranla hesaplanır; ayrıca yerine getirilen ek ödeme yükümlülüklerinin tutarı da kâr payının hesaplanmasında itibarî değere eklenir. (3) Şirket genel kurulu, kanun ya da şirket sözleşmesinde öngörülmeyen veya öngörüleni aşan tutarlarda yedek akçelerin ayrılmalarına sadece; a) Zararların karşılanması için gerekliyse, b) Şirketin gelişimi için yatırım yapılması ihtiyacı ciddi bir şekilde ortaya konulmuşsa, bütün ortakların menfaati böyle bir yedek akçe ayrılmasını haklı gösteriyorsa ve bu hususlar şirket sözleşmesinde açıkça belirtilmişse, karar verebilir.

[5] TTK Madde 507 I – Genel olarak : 1) Her pay sahibi, kanun ve esas sözleşme hükümlerine göre pay sahiplerine dağıtılması kararlaştırılmış net dönem kârına, payı oranında katılma hakkını haizdir. Şirketin sona ermesi hâlinde her pay sahibi, esas sözleşmede sona eren şirketin mal varlığının kullanılmasına ilişkin, başka bir hüküm bulunmadığı takdirde, tasfiye sonucunda kalan tutara payı oranında katılır. (2) Esas sözleşmede payların bazı türlerine tanınan imtiyaz haklarıyla özel menfaatler saklıdır. (3) Sermaye Piyasası Kanunu ve ilgili mevzuat hükümleri saklıdır.