В предыдущей статье были описаны условия заключение и расторжение одного из разновидностей договоров в Турции – договора поручения.  Полезным, на мой взгляд, будет рассмотреть какие же права и обязанности сторон влечёт за собой заключённый договор поручения.  

Мир сделок в праве Турции велик и многообразен. Заключаемые договоры можно классифицировать по разным критериям. Одним из них является степень доверия между договаривающимися сторонами. Если в основу договора положено доверие, то его принято называть фидуциарным.

Для того чтобы лучше понять правовую природу и порядок регулирования фидуциарных (доверительных) сделок (например в договре с адвокатом), нужно сказать, что под таковыми традиционно понимаются сделки, имеющие доверительный характер. Например, договор купли-продажи недвижимости нельзя отнести к фидуциарному. Но договор поручения, в соответствии с которым лицо поручает поверенному (как правило, профессионалу или хорошему знакомому) заключить договор купли-продажи квартиры в Турции от лица доверителя, является фидуциарным, поскольку в рамках этого договора сделки совершаются от лица доверителя. Если поверенный подпишет невыгодный договор, то отказаться от него доверитель уже не сможет. Поэтому закон по умолчанию предполагает, что подобные поручения будут даваться только людям, которым человек, дающий поручение, вполне доверяет. Но ведь не всегда найдешь человека, которому можно доверится. В таких ситуациях приходиться обращаться к лицам наделенных полномочиями вести от имени доверителя определенные дела.

Доверенное лицо, профессионалы которые ведут дела от имени доверителя намного облегчают дела физических или юридических лиц. Однако, к сожалению, не редки случаи, когда поверенный надлежащим образом не выполняет своих обязательств, отчего доверитель может понести колоссальный ущерб. В этом случае можно будет взыскать компенсации с доверителя. Однако для взыскания компенсаций, придется обратится в турецкий суд. Судья рассматривающий дело обратит внимание на обязательство сторон договора. Что включено в обязательства сторон договора и какими они наделены правами можно будет узнать в данной статье.

Представим себе товарищ Алексей выдал доверенность поверенному в Турции (юристу, адвокату или знакомому) на приобретение недвижимости в Алании. По договору сторон поверенный должен был от имени и за счет Алексея приобрести определенную недвижимость с окнами на море за 300.000 турецких лир. Однако поверенный приобрел квартиру с окнами не на море, а смотрящими окнами на улицу. Помимо этого, оформляя куплю-продажу поверенный не провел юридическую  чистку сделку. После покупки выяснилось, что недвижимость находится под банковским ипотечным обременением.  Обращаясь в суд, товарищ Алексей ссылаясь на незнания закона или не добропорядочные действия поверенного не сможет расторгнуть договор купли продажи. Чтобы в таких ситуациях не попасть в просак и согласно законов Турции защитить свои права доверителю и поверенному будет полезным вооружится элементарными знаниями.

На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев  и различных изменений  в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.

I. ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА ПОРУЧЕНИЯ

Договор поручения закреплен в статьях 502-514 в Обязательственном Кодексе Турции (далее ОКТ ). Ст.502 ОКТ определяя договор поручения гласит: «По договору поручения поверенный обязуется вести порученное ему дело или оказать обещанные им услуги в соответствии с оговоренными условиями». Следовательно, в договоре поручения одна сторона (Поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (Доверителя) определенные юридические действия. Например, выдав определенному лицу право зарегистрировать компанию в Турции, доверитель (лицо которое является настоящим учредителем компании) делегирует поверенного (адвоката, бухгалтера и т.д.) от имени учредителя провести процедуру государственной регистрации компании в Турции под ключь. В данной сделки доверитель поручет поверенного выполнить определенные юридические действия. Если поверенный лишь будет консультировать и рассказывать где можно арендовать офис, и в какой регистрационный орган требуется обратиться, будет считаться что поверенный просто выполняет фактические действия без выполнения юридических действий. В договоре поручения юридические действия основные, а фактические действия могут быть лишь вспомогательными.     

Как видно из определения, поверенный может не только заключать от имени доверителя договоры, но и совершать другие юридические действия. К ним можно отнести: представительство в суде, заявление ходатайств и жалоб от имени доверителя, участие от его имени в переговорах и т. д. В договоре поручения или в выданной на основании договора доверенности, которую во многих случаях требуется оформлять в нотариусе, должны быть четко определены юридические действия, которые надлежит совершить поверенному. Эти действия должны быть правомерными, конкретными и осуществимыми. Вместе с общими правами, в турецком праве существует вид представительства – так называемого «эксклюзивного представительства». Так договором поручения может быть установлено исключительное право поверенного на совершение от имени и за счет доверителя всех или части юридических действий, предусмотренных договором.

Суть договора поручения заключается в прописанных конкретных юридических действий, способа и сроков их выполнения. Следует помнить, что только доверитель наделен правом выдавать полномочия и требовать исполнения в своих интересах, а поверенный является лишь дистанционным представителем доверителя. Например, в случае подписания договора поручения с целью приобрести автомобиль в Анкаре, между Крыловом и Салих бейем при покупке машины, имущественное право остается за Крыловым-покупателем, а не за поверенным, который на основании имеющейся доверенности купил его доверителю. По образцу приведенного примера понятно, сторонами договора поручения выступают поверенный и доверитель. Поверенный – лицо, который обязуется выполнить юридические действия, а доверитель – лицо, которое поручает поверенному выполнить эти действия. Поверенным и доверителем могут быть как физические, так и юридические лица. Физические лица, которые выступают поверенными или доверителями, должны быть дееспособными. Любое юридическое лицо вправе быть доверителем, а поверенным – только при условии, что это не выходит за пределы юрисдикции компании.

Характерным для договора поручения является то, что поверенный выполняет юридические действия от имени и за счет доверителя. Сделка, совершенная поверенным, создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности доверителя. Доверенностью, а вернее договором может быть установлено и исключительно право поверенного на совершение от имени и за счет доверителя всех или части юридических действий, предусмотренных договором. В договоре могут быть установлены также срок действия такого поручения, компетенции и объем полномочий, или территория, в пределах которой будет действовать исключительное право поверенного. Поверенный обычно выступает как представитель своего доверителя перед третьими лицами. Однако представительство шире договорное представительство, поскольку основаниями представительства вообще могут быть закон, административный акт, трудовой договор. Таким образом, договор поручения – это одна из возможных оснований возникновения правоотношений представительства.

Предметом договора поручения являются юридические действия поверенного. К таким юридическим действиям относятся не только сделки, но и другие действия поверенного (составление актов, совершение процессуальных действий и т.п.), в результате которых доверитель осуществляет свои права и обязанности или приобретает, изменяет и прекращает их. Договор поручения считается заключенным с момента его подписания сторонами, а если стороны решат удостоверить договор у нотариуса, тогда с момента выдачи поверенному доверенности будет считаться датой заключения договора. Договор считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям договора. Для хозяйственных договоров такими условиями являются: предмет, цена и срок действия.

Поскольку поверенный выступает от имени и за счет доверителя, то, конечно, он должен руководствоваться интересами своего доверителя и действовать в соответствии с указаниями, и в рамках полномочий которым наделил его доверитель. Поэтому в договоре или в выданной на основании договора доверенности должны быть четко определены юридические действия, которые должны быть правомерными, конкретными и осуществимыми.

В свете турецкого права будет полезным выделить существенные особенности договора поручения: а) договор поручения регламентируется Обязательственным Кодексом Турции, б) договоры поручения представляют собой прямое представительство, в) договор поручения обязывает обе стороны выполнять обязательства договора, г) основная особенность договора поручения его безвозмездность, д) договор носит личный характер, е) договор поручения смежный с договорами постоянного характера исполнения.

 II. ОБЯЗАННОСТИ ПОВЕРЕННОГО

В этой главе предлагаю подробно разобрать и проанализировать права и обязанности поверенного, который от имени и за счет доверителя выполняет определенную работу. Выше было сказано, договор поручения, это двустороннее соглашение, где поверенный и доверитель связанны взаимными правами и обязанностями.  Эта взаимность имеет место как при возмездных, так и при безвозмездном договоре. В безвозмездном доверенности на доверителя возлагаются обязанности имущественного характера, связанные с возмещением расходов поверенного на отгрузку приобретенного для доверителя имущества, его упаковки и тому подобное. Кроме того, в безвозмездном договоре поручения на доверителя возлагаются такие обязанности, как принять от поверенного все исполненное им, а также обеспечить поверенного средствами, необходимыми для выполнения поручения.

Обязанности поверенного можно расценивать как права доверителя.  После заключения договора поручения поверенный вместе с правом представлять доверителя наделяется обязательствами, которые перечисленные ниже.

1. ОБЯЗАННОСТЬ ВЫПОЛНЯТЬ ОПРЕДЕЛЕННУЮ РАБОТУ (ДЕЙСТВИЯ)

По договору поручения одна сторона обязуется выполнить от имени и за счет другой стороны определенные юридические действия. «Поверенный должен действовать согласно четких поручений» (ст.505&1 ОКТ) выданные доверителем. Сторонами в договоре поручения могут быть как физические, так и юридические лица, являющиеся дееспособными, а поручения могут быть направлены на юридические (заключения договора, представительства в суде) или фактические (посмотреть или оценить покупаемую квартиру).  Среди существенных условий договора поручения следует назвать прежде всего содержание поручения. В договоре поручения или в выданном на основании договора поручения должны быть четко определены юридические действия.

Сразу будет полезно отметить, в обязанности поверенного входит исполнять определенные действия (позитивная особенность договора). Например, адвокат представляет права доверителя в суде, риелтор от имени доверителя приобретает недвижимость, брокер растаможивает товар, бухгалтер ведет дела компании и т.д. Действия поверенного не могут быть отрицательными (негативная особенность договора). Иными словами, нельзя заключить договор поручения согласно которому доверитель НЕ будет представлять интересы в суде или наделен будет обязательствами НЕ представлять в административных органах интересы доверителя.

Поверенный для выполнения некоторый действий должен быть наделен эксклюзивными или особыми правами. На этот случай в п.3 ст. 504 ОКТ говорится: «Без особых полномочий поверенный не праве заключить мировое соглашение или соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда, вступить в вексельные обязательства, отчуждать или обременять недвижимое имущество или совершить дарение». Следовательно, поверенный не сможет без получения особой доверенности или, если данные положения не будут прописаны в общей доверенности заключать от имени доверителя мировое соглашение, адвокат не сможет передавать дело в третейский суд, подписывать от имени физического лица или компании вексельные обязательства, отчуждать или приобретать недвижимость, закрывать дело в суде или взыскивать компенсации и пр.

2. ЛИЧНОСТНОЕ ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Данное положение основано на том, что доверитель, выбирая поверенного и заключая с ним договор, учитывает личные и деловые качества именно того лица, с которым заключается договор поручения, или деловую репутацию соответствующего юридического лица.

В силу лично-доверительного характера договора поручения, закон фразой: «Поверенный обязан выполнить поручение лично…» (п.1 ст.506 ОКТ) требует, чтобы указанные в договоре действия совершались самим поверенным[1]. Когда в качестве поверенного выступает юридическое лицо, под личным исполнением подразумевается совершение соответствующих действий его органом или наделенный полномочиями компетентным работником. Поэтому доверитель имеет полное право отказаться от исполнения обязательств третьими лицами. Вместе с этим данное правило не касается передоверия в отношении фактических или технических действий по договору поручения.  Закон, предоставляет поручителю право передать исполнение другому лицу (специалисту, заместителю) в случаях и на условиях, предусмотренных для передоверия следующим положением: «Поверенный обязан выполнить поручение лично, кроме случая, когда он был уполномочен или вынужден обстоятельствами перепоручить дело третьему лицу, либо когда перепоручение допускается обычаем.» (п.1 ст.506 ОКТ). Турецкое обязательственное право наделяет полномочиями поверенного исполнять свои обязательства делегируя технические поручения третьим лицам.  При этом поверенный: «Если он был уполномочен перепоручить дело третьему лицу, он отвечает лишь за должную заботу при выборе третьего лица и даче ему указаний.» (п.2 ст.507 ОКТ). Как видим в двух статьях закона право перепоручения является исключением из общих правил и позволяет поверенному делегировать право исполнение. В жизни такие ситуации встречаются часто и без данного исключения невозможно было бы исполнение многих действий. Например, заключая договор на операцию с больницей доверитель дает право оперировать одному или нескольким хирургам[2]. Вместе с этим, хирурги не могут заниматься и операцией, и исполнять работу анестезиолога,  одновременно выполняя работу медсестры. Или же когда юридическая компания занимается слиянием двух крупных холдингов в Турции, не может один юрист получивший доверенность исполнять роль бухгалтера, финансовых экспертов или иных специалистов, наделенных правами заниматься сделкой. В этом случае поверенному в виде исключения крайне необходимо делегировать свои обязательства. Однако данные случаи не охватывают институт передоверия в отношении фактических или технических действий по договору поручения. Закон же подразумевает случаи, когда с той же больницей из примера доверитель заключил договор на проведение операции Мехмет беем, однако Мехмет по уважительной причине не способен оперировать и передаёт свои полномочия хирургу Юксель бею. Или адвокат, находящийся в Анкаре, не может на день слушания поехать в Трабзон и путем передоверия делегирует коллегу выдав ему доверенность.  В случаях передоверия, как мера исключения, закон одобряет действия поверенного, однако, ответственность перед доверителем за действия привлеченных лиц в таких случаях несет сам поверенный, отвечая за их действия как за свои собственные.

Можно сделать вывод, закон Турции устанавливает два исключения из общего правила о личном выполнении поверенным поручений. То есть случаи, когда поверенному разрешается передать выполнения поручения другому лицу. Данное делегирование может быть полностью или частично. Первое, передоверии возможно, когда такое право предоставлено самим договором поручения или вытекает из закона. Второй случай, когда поверенный вынужден прибегнуть к этому по стечению обстоятельств, с целью охраны интересов доверителя. Нужно помнить, за доверителем всегда сохраняется право отвести (заменить) заместителя, избранного поверенным.

  Однако бывают случаи, когда доверитель сам назначает заместителя или помощника поверенного. В таком случае, когда вероятный заместитель поверенного упомянут в договоре поручения, в этом случае последний   ограниченно отвечает за свой выбор, или за ведение дел помощником. Если же право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено в виде передоверия, поверенный отвечает за выбор и действия заместителя. Закон на данный факт указывает следующим положением: «Если он был уполномочен перепоручить дело третьему лицу, он отвечает лишь за должную заботу при выборе третьего лица и даче ему указаний. В обоих случаях доверитель вправе предъявить непосредственно тому лицу, которому поверенный перепоручил дело, требования, которые поверенный имеет к этому лицу.»( п.2,3. ст.507 ОКТ)  Когда второй поверенный назначенный доверителем поименован в договоре поручения, поверенный отвечает лишь за свои действия и не несет ответственности за действия второго поверенного.

        3.СОВЕРШАТЬ ДЕЙСТВИЯ В СООТВЕТСТВИИ С СОДЕРЖАНИЕМ ДАННОМУ ЕМУ ПОРУЧЕНИЯ

Выполняя определенные действия по договору поручения поверенный должен руководствоваться указанием доверителя. Данное правило закреплено в законе, и оно гласит: «Поверенный должен действовать согласно четких поручений. Поверенный, который получил четкие указания в отношении ведения порученного ему дела, вправе отступить от них лишь настолько, насколько обстоятельства ему не позволяют запросить согласие доверителя и следует предположить, что доверитель дал бы свое согласие, если бы он был в курсе ситуации.» (п.1 ст.505 ОКТ). Данное условие связано с тем, что сделку, совершает поверенный, создает, изменяет или прекращает права и обязанности доверителя, который непосредственно не участвует в заключении договора. Поэтому поверенный должен действовать лишь в тех пределах, которые установлены доверителем. Если при определенных обстоятельствах исполнение поручения в том виде, как оно закреплено в договоре или доверенности, невозможно, поверенный должен обратиться к доверителю и предупредить его об этих обстоятельствах.

Право наделять поручением не может быть передана третьим лицам без одобрения доверителя. Данное право так же не может быть передано наследникам.

В зависимости от объема полномочий и характера сделки, можно выделить три вида доверенности (инструмента) наделения полномочиями представителя:

• Устное поручение;
• Общая доверенность;
• Специальная (в том числе разовая) доверенность.

Наделения полномочиями в устной форме является самым распространённым видом наделения полномочиями поверенного, которая практикуется в обществе. Поручить купить оборудование для компании, приобрести для доверителя несколько книг по бизнесу в Турции, купить духи для жены и т.д.

Выдачей общей (генеральной) доверенностью поверенный уполномочивается осуществлять сделки и иные юридические действий в зависимости от характера сделки.

Специальная доверенность предоставляет полномочия на совершение юридических действий или сделок определенного типа (например, доверенность купить определенный автомобиль, или выдача доверенности адвокату с правом предоставлять доверителя в суде).

Законом предписывается выдерживать письменную форму доверенности с одной целью, первое, что бы поверенный имел возможность в суде доказать свои полномочия на определенные действия, вторая цель, защитить третьих лиц, вступающих в правовые отношения с поверенным. Если по сложившемуся обычаю в регионе, где была заключена сделка не требуется письменного подтверждение, доверителю не обязательно выдавать доверенность или письменное подтверждение определенных полномочий. Например, зайдя в ресторан мы не будем спрашивать трудовой договор у официанта и просить подтвердить право предоставлять услуги обслуживания клиента. Вместе с тем, нужно признать, для существенных сделок более удобной и распространенной формой подтверждение полномочий является выданная доверенность или иной письменный документ, выдаваемый поверенному.

У поверенного имеется право отступать от содержания поручения, если этого требуют интересы доверителя и срок, в течение которого он должен уведомить доверителя о допущенных отступлениях Такая возможность может быть предоставлена коммерческому представителю, в других случаях поверенный может отступить от содержания поручения, если этого требуют интересы доверителя и он не мог спросить его согласия, либо в разумный срок не получил ответа на свой запрос. Следовательно, здесь закон внес исключение в правило о том что: «Поверенный должен действовать согласно четких поручений». (п1. Ст 505 ОКТ). Однако, для применения данного исключения требуется что бы: «Поверенный, который получил четкие указания в отношении ведения порученного ему дела, был вправе отступить от них лишь настолько, насколько обстоятельства ему не позволяют запросить согласие доверителя и следует предположить, что доверитель дал бы свое согласие, если бы он был в курсе ситуации.» (п.1 ст. 505 ОКТ).  Если же поверенный не следовал данной норме он должен будет компенсировать нанесенный ущерб. Закон, регламентируя данное положение, четко гласит: «Если эти условия не выполнены, а поверенный действовал вопреки полученным указаниям в ущерб доверителю, поручение считается выполненным только в том случае, если поверенный берет возникший в результате ущерб на себя.» (п3. Ст.505 ОКТ).

Особые правила могут быть установлены для поверенного, который действует как коммерческий представитель. В связи с тем, что этот человек профессионально оказывает услуги в сфере предпринимательской деятельности, совершая сделки от имени доверителя, ему нужно быстро и адекватно реагировать на ситуацию, которая может сложиться на рынке товаров или услуг. Согласно этому поверенный, который действует как коммерческий представитель, требует более широких полномочий по самостоятельному принятию решения. Доверителем может быть предоставлено коммерческому представителю право отступать от содержания поручения и без предварительного запроса об этом. Кроме того, если данное правило применяется по обычаю или договору, коммерческий представитель может даже не сообщать об этом доверителю. В других случаях коммерческий представитель должен уведомить доверителя в разумный срок о допущенных отступлениях.

Нарушение свои обязательств поверенным может повлечь за собой право доверителя расторгнуть договор в одностороннем порядке (ст.512 ОКТ). Доверитель может отказаться от договора поручения или предоставить своему поверенному другие указания относительно действий, которые тот должен выполнить.

Характерно, что в соответствии с турецким обязательственным кодексом поручение включает в себя кроме договора простого поручения также договор о посредничестве, аккредитивные соглашения и договор об агентстве. По договору простого поручения поверенный обязуется выполнить возложенное на него «дело» в соответствии с условиями договоpa, не находясь при этом с доверителем в отношениях по трудовому договору. Право на вознаграждение поставлено в зависимость от условий договора и местных обычаев. Что касается постановлений закона, посвященных договору о посредничестве и договором об агентстве, то они регулируют отношения, в которых в качестве поверенных выступают лица, осуществляющие функции поверенных как промысла.

4. ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ АККУРАТНЫМ (ОСМОТРИТЕЛЬНЫМ) ОБРАЗОМ

Поверенный, защищая интересы доверителя отвечает перед ним за должное (преданное) и осмотрительное выполнение поручения (п.2 ст.506 ОКТ). Со стороны поверенного обязательства, как было сказано в предыдущих главах, должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями[3]. Осмотрительность при выполнении обязательств должна быть определена по объективным критериям. При определении объективных критериев нужно обращать внимание на характер сделки, вид доверенности, профессиональность исполнителя (поверенного) и ожидание выполнение действий (работы) от такого же человека если бы им был другой[4]. Следовательно, доверитель, например, не может ожидать от поверенного обычного мужика с образованием трех классов из ”оторвиколесова‟ исполнения профессионально проведённой сделки с внешне экономической деятельностью или ожидать от инженера профессиональную оценку действий в судебном процессе адвоката.

Следовательно, по объективным критериям особое внимание следует обращать на профессиональные навыки и специализацию исполнителя. Если поверенный является специалистом наделенных поручений, нарушение объективных критерий влечет за собой расторжение договора и возмещения убытков. В данном контексте под убытками понимаются упущенные выгоды, т.е не полученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. По определению в турецком праве упущенная выгода – это часть убытков, наряду с реальным ущербом.

Естественно, данный спор является, как правило, конфликтной ситуацией. Поэтому в подавляющем большинстве случаев подобные споры переносятся в суд, где стороны спорят не только о самом факте не полученных доходов, но и об установлении их размера. И от того, кто и как именно будет их рассчитывать, напрямую зависит финансовый итог спора, который в ходе процесса может увеличиться или уменьшиться в несколько раз. Рассмотрении подобных споров в турецких судах, корректировка, оспаривание и просто уточнение в сторону уменьшения или увеличения суммы заявленной упущенной выгоды в турецких суда не является редким случаем. Причиной тому выступает некоторая неопределенность самого принципа расчета данного убытка: при его выполнении необходимо учесть ряд  и юридических, и экономических, и технологических моментов которые будут установлены экспертами не являющимися лицом понесшим существенный ущерб. Следовательно, не прочувствоваших на себе всю тяжесть и сложность положения истца (доверителя). Поэтому важно заключить договор с профессиональным адвокатом в Турции который сможет выстроить правильную стратегию ведения дела. 

В таких спорах сначала истцу или его поверенному (турецкому) адвокату необходимо будет доказать сам факт нарушения прав и наличия убытка, вину ответчика (противоправное поведение) и причинно-следственную связь между ними. Сложность обоснования каждого из этих пунктов разная, поэтому адвокату нужно владеть в совершенстве знаниями гражданского, коммерческого и обязательственного кодексов.

Срок исковой давности в подобных спорах 10 лет с момента нарушения своих обязательств исполнителем. В течении этого срока доверитель может обратится в турецкий суд и начать процесс. Однако, что бы не потерялось сила доказательств, лучше всего начать процесс как можно быстрее.

На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев  и различных изменений  в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.

5. СВЯЗЬ С ДОВЕРИТЕЛЕМ НА УСЛОВИЯХ ЛОЯЛЬНОГО (ДОЛЖНОГО, ПРЕДАННОГО) ОТНОШЕНИЯ

Лояльность в договорных отношениях – корректное, благонадежное отношение сторон друг к другу, это своего рода свидетельство того, что доверитель доверяет поверенному в целом, и верит в добросовестное выполнение возложенных обязательств. Не смотря на то что во многих законодательных нормах можно встретить данный термин, законотворец Турции не растолковывает понятие лояльности или благонадежности. Лояльность устанавливается между лицами доверяющие друг другу. Например, лояльность конкретного сотрудника в компании может базироваться на его желании достичь высот в карьере, преданности делу, или по другим личностным мотивам.

Однако, есть различия и в понятие благонадежность и лояльность. Благонадежный — это надежный поверенный, на которого можно всегда положиться, выполняя свои обязательства по договору он не несет угрозы и вреда своими действиями доверителю. А лояльный — это поверенный, который полностью верен поручениям доверителя (или  организации), не сомневается в решениях доверителя и готов всегда выполнять поставленные задачи. Идеальное сочетание для доверителя это – микс благонадежности и лояльности поверенного, а для руководителей компании в Турции комбинация двух особенностей в коллективе. Если доверитель заключил договор поручения на покупку определенной недвижимости лояльность поверенного необходимо, однако для адвоката, например, не всегда лояльность может быть верным руководством, так как требования доверителя могут быть не законными. В этом случае в зависимости от характера договора поверенный должен быть лояльным или благонадежным. Я же предлагаю рассматривать благонадежность и лояльность как синоним фразы «должное отношения». 

В п.2 ст. 505 ОКТ говорится что: «Поверенный, защищая интересы отвечает перед доверителем за лояльное (должное, преданное) и осмотрительное выполнение поручения». Следовательно, обязанностью представителя является обязанность быть лояльным по отношению к доверителю[5]. Кроме того, доверитель в порядке и на условиях, предусмотренных договором на оформление представительства, обязуется предоставить представителю всю информацию, связанную с поручением. При этом представитель должен считать сообщенные ему сведения конфиденциальным и не допускать использование им таких сведений, приобретенных как непосредственный или косвенный результат представительства, для своей личной выгоды, что может, в частности, привести к ущербу доверителя. Для защиты конфиденциальных сведений стороны могут заключить отдельный дополнительный договор о защите коммерческой или тайной информации доверителя (договор о неразглашении) или включить обязанность по ее неразглашению и ответственность отдельным пунктом в основной договор поручения. Эта обязанность представителя сохраняется и после расторжения договора поручения так как имеет абсолютно-обязывающий характер и охраняется как абсолютное право доверителя.

6. ОБЯЗАННОСТЬ ОТЧИТЫВАТЬСЯ И СООБЩАТЬ ДОВЕРИТЕЛЮ ПО ЕГО ТРЕБОВАНИЮ ВСЕ СВЕДЕНИЯ О ХОДЕ ИСПОЛНЕНИЯ ПОРУЧЕНИЯ.

Данная обязанность предусмотрена в целях реализации права доверителя проверять действия поверенного по исполнению поручения. Фидуциарный характер договора поручения предрекает подобную возможность и последовательно отражает правовой режим исполнения и его прекращения. Поскольку доверитель в основном лишен возможности постоянно контролировать действия своего поверенного, но автоматически становится стороной совершенных им сделок, принимая на себя не только права которые из них возникают, но и обязанности, в взаимодействия сторон договоров на оформление такого рода договоров  должна быть на самой высокой степени доверия. Ведь исполнитель (поверенный) может иметь право не только на осуществление от имени доверителя юридических действий, вместе с этим и предполагает, что имеет право на изменения или прекращения определенной сделки.  Например, имеющий на руках доверенность с правом покупать и продавать недвижимость от имени доверителя, поверенный без поручений может продать данную недвижимость третьим лицам. Поэтому будет полезным четко определить в договоре поручения ответственность поверенного, в случае ненадлежащим образом выполнения своих обязательств.

Согласно ст. 508 ОКТ: «По требованию доверителя поверенный обязан отчитываться перед ним о ведении дела и передать ему все, что он получил в связи с ним, на каком бы то ни было основании. На суммы, оплату которых он просрочил, начисляется процент.». Следовательно, представитель обязан сообщать доверителю все, что ему стало известно о фактах, имеющих существенное значение для защиты интересов доверителя. Отсюда следует, что представитель должен сообщать всю информацию о тех фактах, которые имеют серьезное значение для доверенного ему дела. Эта обязанность относится к обеспечению выполнения представителем основных юридических действий, путем осуществления определенных фактических действий, входящих в предмет договора. Кроме того, поверенный обязан отчитываться перед доверителем в получении в ходе производства его дел денег и имущества и возвращать полученные активы или средства.

Таким образом, поверенный несет основную ответственность информировать доверителя о всей своей деятельности с момента начала действия договора, а также о любых других фактах и обстоятельствах, связанных с данным договором, имеющим существенное значение для защиты интересов доверителя. Сроки и периодичность представления информации, а также отчетность могут определяться конкретными условиями договора.

7. ПЕРЕДАВАТЬ ДОВЕРИТЕЛЮ ВСЕ ПОЛУЧЕННОЕ ПО СДЕЛКАМ, СОВЕРШЕННЫМ ВО ИСПОЛНЕНИЕ ПОРУЧЕНИЯ

Поверенный обязан передать доверителю вещи, денежные суммы, ценные бумаги, полученные в результате проведения юридических действий, во исполнение договора поручения. П.1 ст. 509 ОКТ гласит: «Когда поверенный приобрел права требования к третьим лицам от своего собственного имени, но за счет доверителя, эти права переходят к доверителю, как только тот исполнил все свои обязанности перед поверенным из договора поручения». Следовательно, поверенный , после выполнения поручения или при прекращении договора поручения до его выполнения незамедлительно должен предоставить отчет и возвратить доверителю деньги, активы всех видов, а также документы, удостоверяющие произведенные поверенным действия и возникшие в результате этого у доверителя права и обязанности в отношении третьих лиц. По исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет. Отчет предоставляется в том случае, когда это предусмотрено договором или характером поручения, как правило, при выполнении сложных поручений, требующих длительного времени и сложного документального оформления, подтверждающего произведенные поверенным затраты и различного рода действия во исполнение поручения. Обычно же поверенному поручается совершение какого-либо разового действия, которое завершается передачей полученного доверителю. Тогда от поверенного требуется только возвратить доверенность, если срок ее действия не истек.

Если поверенный не выполняет свою обязанность, доверитель вправе:

• требовать передачу полученного;
• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).
• отозвать доверенность в турецком нотариусе.

Указанная обязанность должна быть выполнена без промедления. При уклонении поверенного от возврата вещей и документов доверитель вправе требовать в суде применения меры ответственности в виде возмещения убытков, причиненных неправомерным использованием доверенности или активов находящиеся во владение поверенного.

Положение закона о возращении вещей и документов действует также по отношению к конкурсной массе поверенного, если последний объявлен банкротом. При банкротстве поверенного доверитель также вправе истребовать движимые вещи, которые поверенный приобрел в собственность от собственного имени, но за счет доверителя, за исключением случая, когда конкурсная масса осуществляет принадлежащее поверенному в отношении таких вещей право удержания (п.2,3. ст 509 ОКТ).

III. ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА ДОВЕРИТЕЛЯ ПО ДОГОВОРУ ПОРУЧЕНИЯ.

Выше были рассмотрены вопросы обязательства поверенного. Под обязательствами поверенного подразумевается право требований доверителя. В этой главе хочу рассмотреть условия и обязательства доверителя. Поверенный, вторая сторона договора поручения, данные условия может рассматриваться как права, которые поверенный может выдвинуть к доверителю.  В разделе «Обязанности доверителя» закон гласит: «Доверитель обязан возместить поверенному с процентами авансы и затраты, которые тот оплатил или понес при надлежащем выполнении поручения, и освободить его от обязательств, которые тот взял на себя. Он также обязан возместить поверенному ущерб, причиненный ему выполнением поручения, если он не докажет, что ущерб возник не по его вине.» (ст.510 ОКТ).

Нужно заметить, круг обязанностей доверителя значительно уже, чем у поверенного. Существует мнение, что доверитель не всегда принимает на себя обязанности к поверенному, а только в тех случаях, когда поручение платное, т.е. поверенный имеет право на вознаграждение; когда необходимо выдать аванс или когда поверенный сделал необходимые расходы на выполнение поручения и доверитель обязан их возместить. С этой позицией можно согласиться, если исходить из того, что договор поручения является односторонне обязывающим. Но договор поручения является двусторонне обязывающим, это видно по долгу доверителя принять все исполненное по поручению незамедлительно. Уклонение доверителя от выполнения своих обязанностей следует считать просрочкой кредитора, которое дает поверенному право на возмещение причиненных просрочкой убытков и снимает с него ответственность за собственное просрочки, если оно вызвано просрочкой доверителя.

1.ОБЯЗАНОСТЬ ОПЛАЧИВАТЬ УСЛУГУ

В законодательном определении договора содержится указание на совершение поверенным действий за счет другой стороны. Но такая конструкция не является свидетельством безусловной возмездности всех договоров поручения. По закону Турции договор поручения предполагается безвозмездным. Более того, для договора поручения существует презумпция возмездности: для того, чтобы он был бесплатным, необходимо, чтобы такое условие обязательно была предусмотрено в договоре или других нормативных актах. Возмездный характер договора может предусматриваться законом, иными правовыми актами, договором. Однако, когда в качестве одной из сторон договора поручения выступает предприниматель, то такой договор считается возмездным, если в нем самом не предусмотрено иное. Иными словами, если доверитель заключает договор с адвокатом, бухгалтером, брокером и т.д., само собой природа и характер таких правоотношений подразумевает обязанность оплаты за услугу. Следовательно, отсутствие в договоре условия об оплате не подразумевает услугу бесплатной, если это прямо не предусмотрено в условиях договора.

Полученное от доверителя вознаграждение, а также суммы возмещаемых расходов учитываются поверенным как оплата услуг по договору поручения и в соответствии с турецким налоговым кодексом относятся к доходам от реализации товаров (работ, услуг) и учитываются при налогообложении.

2.ВОЗМЕЩЕНИЕ РАСХОДОВ, АВАНСОВОГО ПЛАТЕЖА И ПРОЦЕНТЫ ПОНЕСЕННЫЕ ПОВЕРЕННЫМ

В отличие от других посреднических договоров, право сторон заключать бесплатный договор поручения является своеобразной особенностью  модели данного договора. А как понять фразу в законе  “совершать действия за счет доверителя» ? (ст.509 ОКТ). Данная норма подразумевает, независимо от возмездности или безвозмездности договора поручения, поверенный имеет право на возмещение расходов, которые были им сделаны в связи с выполнением поручения.

Согласно ст. 510 ОКТ «Доверитель обязан возместить поверенному с процентами авансы и затраты, которые тот оплатил или понес при надлежащем выполнении поручения, и освободить его от обязательств, которые тот взял на себя. Он также обязан возместить поверенному ущерб, причиненный ему выполнением поручения,если он не докажет, что ущерб возник не по его вине.». Доверитель обязан возместить убытки, понесенные поверенным при исполнении поручения не по своей вине, если они являются следствием указаний доверителя или опасности, связанной с договорной обязанностью. Не все расходы, понесенные поверенным в процессе своей деятельности, подлежат возмещению доверителем. Не компенсируются расходы, понесенные поверенным в процессе обычной деятельности, которые бы осуществлялись им и в отсутствии договора поручения.  Так же не подлежат компенсации убытки, причиненные действиями поверенного, которые не были необходимыми для исполнения договорных обязанностей или были вызваны упущением поверенного.

На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев  и различных изменений  в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.

Перечень возмещаемых расходов и порядок их компенсации желательно сразу оговорить в договоре поручения, заключенном между поверенным и доверителем. Условиями договора могут быть предусмотрены несколько основных произвольных вариантов возмещения расходов поверенного:

А. Доверитель выдает поверенному аванс для осуществления необходимых расходов, а в конце отчетного периода на основании отчета поверенного и приложенных к нему оправдательных документов, подтверждающих понесенные расходы, окончательно определяются обязанности сторон по компенсации расходов.

Б. Поверенный осуществляет все расходы, связанные с исполнения задания доверителя, за собственный счет. В конце отчетного периода, после утверждения отчета поверенного, на основании оправдательных документов доверитель возмещает последнему все затраты и расходы, связанные с исполнением поручения.

В. Поверенный осуществляет все расходы за свой счет. По итогам отчетного периода, доверитель выплачивает поверенному только установленную договором сумму вознаграждения, размер которой, как правило, превышает величину возможных расходов поверенного, связанных с договорными обязанностями.

Расходы, осуществляемые поверенным в связи с исполнением задания доверителя, можно разделить на две группы: 1. Прямые расходы – расходы по оплате стоимости приобретенных для доверителя товаров или услуг, которые являются следствием осуществления расчетов с основными контрагентами; 2. Прочие расходы – расходы по проведению переговоров и заключению договоров с третьими лицами, расходы на оплату юридических, консультационных, банковских услуг, расходы по транспортировке, таможенному оформлению, складированию товаров, проведению рекламных мероприятий и другие, которые должны быть отражены в учете одновременно с начислением обязательств перед прочими кредиторами.

В зависимости от условий договора поручения, расходы, понесенные поверенным во исполнение своих договорных обязательств, могут быть возмещены полностью, частично (например, только прямые расходы) или выборочно, согласно перечню, оговоренному в договоре. Прямые расходы, как правило, подлежат компенсации в полном объеме, прочие – в зависимости от соглашения сторон. При включении в договор условия о частичной или выборочной компенсации, поверенный должен предусмотреть сумму вознаграждения, превышающую возможный риск получения убытков от посреднической деятельности в интересах доверителя.

В ситуации, когда поверенный при заключении одной и той же сделки выступает представителем нескольких лиц “двойное представительство”, доверители несут солидарную ответственность по всем последствиям поручения (ст. 511 ОКТ). Таким образом, в случае осуществления двойного представительства, все расходы, понесенные поверенным во исполнение поручения, подлежат возмещению доверителями пропорционально доли участия каждого доверителя в заключенной поверенным сделке. Возмещение расходов, как правило, осуществляется после предоставления отчета поверенного с подробным описанием понесенных расходов и обоснованием их необходимости. Кроме этого, к отчету прилагаются доказательные документы (чеки, счета, накладные, копии выписок с расчетного счета и другие), подтверждающие суммы осуществленных платежей или обязательств, подлежащих погашению. При осуществлении деятельности в интересах нескольких доверителей, копии оправдательных документов предоставляются каждому из них. При необходимости на копии проставляется сумма расходов, подлежащих возмещению, в соответствии с долей участия доверителя в осуществленной сделке.

 3.ВОЗМЕЩАТЬ, ОСВОБОЖДАТЬ ОТ ОБРЕМЕНЕНИЙ ПОЯВИВШИЕСЯ В СЛЕДСТВИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ДЕЙСТВИЙ В ИНТЕРЕСАХ ДОВЕРИТЕЛЯ

Согласно п 1 ст. 510 Обязательственного Кодекса Турции доверитель на равне обязанности возместить поверенному с процентами авансы и затраты, должен освободить его от обязательств, которые последние взял на себя. Допустим, в случаях, когда поверенный от имени в интересах доверителя принял товар на таможенной площадке Турции или же в случаях, когда поверенный помог с заключением кредитного договора, доверитель должен освободить от обременения поверенного. Что бы поверенному обезопасить себя от лишних обременений, будет лучше если стороны в зависимости от характера договора сразу пропишут все условия в договоре поручения.

 4. ВОЗМЕЩАТЬ ВОЗМОЖНЫЙ УЩЕРБ ПОЯВИВШИЕСЯ В РЕЗУЛЬТАТЕ ИСПОЛНЕНИЯ ДЕЙСТВИЙ В ИНТЕРЕСАХ ДОВЕРИТЕЛЯ

Согласно п 2 ст. 510 ОКТ доверитель «обязан возместить поверенному ущерб, причиненный ему выполнением поручения, если он не докажет, что ущерб возник не по его вине», ущерб может возникнуть во время исполнения договора или появится после исполнения договора. Например, подписав все документы со специалистом по оценки химической базы доверитель не предупредил поверенного о том, что зона работы будет крайне опасной для жизнедеятельности человека. В результате поверенный, не надев одежду химзащиты, получил сильное отравление и понес материальный ущерб оплачивая больничные расходы. В данном случае имеется ввиду прямой ущерб, а не косвенный.

Чтобы требовать возмещение ущерба нужны следующие условия:

• Факт материального ущерба;
• Доверитель, не предупредив, должен нарушить условия договора;
• В следствие нарушения договора должен наступить материальный ущерб;
• Доверитель не способен доказать свою невиновность.

Прежде чем обращаться в суд за взысканием причиненного ущерба, необходимо направить претензионное письмо стороне, причинившей данный ущерб с требованием о выплате компенсации за причиненный ущерб. Поскольку бывают ситуации, когда сторона, причинившая ущерб, не отрицает данного факта и готов возместить причиненный ущерб.  Решить данный вопрос в досудебном порядке будет делом более перспективным, чем в судебном порядке. Однако, если виновная сторона не собирается возмещать ущерб и иным образом затягивает процесс, отказывается идти на переговоры, безусловно в этом случае стоит обращаться в суд и взыскивать причиненный ущерб в принудительном порядке. При обращении в судебном порядке, необходимо собрать все имеющиеся доказательства, найти свидетелей, которые были очевидцами произошедшего, произвести заранее оценку причиненного ущерба. Грамотно составить в суд заявление, которое составляется по правилам процессуального кодекса, в этом могут помочь юристы в Турции нашей компании «Евразия». Обращайтесь и мы сможем дать оценку и перспективы решения вопроса в судебном порядке.

Если Вам хочется получать новости о праве Турции, следить за новыми статьями и быть в курсе интересной и полезной информации настоятельно советуем подписаться в социальные группы нашей компании в: ТЕЛЕГРАММЕ, ВКОНТАКТЕ,  ОДНОКЛАССНИКЕ, ФЕЙСБУКЕ или в ТВИТТЕРЕ.

[1] “… Davacı avukat ile davalı arasında 7.11.1996 tarihinde yapılan sözleşme ile sözleşmenin 20.10.1996 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere üç yıl süreli olduğu avukatın belli bir mesaiye bağlı olmaksızın davalı şirketin hukuk müşavirliği ve sürekli avukatlık hizmetlerini yürüteceği, 8.maddesi ile de avukatın haklı bir sebep olmaksızın görevinden çekilmeyeceği, şirketinde haklı bir sebep olmaksızın azil etmeyeceği, haksız azil ve sözleşmenin feshi halinde, sözleşme süresinin kalan kısmı üzerinden avukata bu sözleşmeden doğan hak ve alacakları-nın toplamının, hizmet tazminatı  olarak  ödeneceği  hükümleri  kararlaştırılmıştır.  Sözleşmenin  11.3.1997  tarihinden geçerli olmak üzere davalı tarafından feshedildiği, feshin ve vekaletten azlin haksız olduğu sabit olup, esasen bu hususlar taraflar arasında da ihtilafsızdır. Vekalet sözleşmesi karşılıklı güvene dayalı  bir  sözleşme  olup,  güven  sözleşmenin  önemli  bir  özelliğini  teşkil  eder.  Bu  nedenle taraflardan  her  biri,  sözleşmeyi  her  zaman  feshedebilir.  Yani  vekaletten  istifa  ve  azil  BK. 396/1.maddesi gereği her zaman caizdir. O halde, istifa ve azil hakkından önceden feragati öngören veya zorlaştıran kararlaştırmalar geçersizdir. Bu nedenle, taraflar arasında düzenlenmiş bulunan sözleşmenin 8. maddesinin, az yukarıda açıklanan ilkelere aykırı hükmü de geçersizdir. Ne var ki buna rağmen, azil haksız olduğu için davacı ücretin tamamına hak kazanır. Ancak, BK. 390 ve 325. maddeleri uyarınca davacının işi yapmadığından dolayı tasarruf ettiği, yahut diğer bir iş ile kazandığı ve kazanmaktan kasten feragat eylediği şeylerin ücretinden indirilmesi gerekir…”Yarg  13.  HD, T. 7.11.1997, E. 1997/7395, K. 1997/8923, , Kazancı İçtihat Bankası;

[2] Vekilin üstlendiği edim, sonucu gerçekleştirmek, bir eser meydana getirmek değil, bir işi özenle yürütmektir.15. Hukuk Dairesi E. 2017/2286, K. 2017/3847 sayılı Kararında güzelleştirme amaçlı estetik ameliyatları ‘Eser Sözleşmesi’ olarak kabul etmiş, ve kararda şu açıklamalara yer vermiştir:

‘‘Kepçe kulak diye tabir edilen kulağın, görünümündeki normal dışı büyüklüğün giderilip, kulak ve yüze güzel bir görünüm kazandırılması işlemi estetik bir işlem olduğu ve sonuç olarak tedavi değil, güzelleşme amaçlandığından tarafların arasındaki ilişki Borçlar Kanunu 470 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesi ilişkisidir.’’

Elbette eser sözleşmesinin varlığı halinde uyuşmazlığın da eser sözleşmesi hükümlerine göre çözümlenmesi gerekmektedir. Eser sözleşmelerini diğer iş görme sözleşmelerinden ayıran en önemli fark, yüklenicinin bir sonuç taahhüt etmesidir. Sonucu taahhüt eden yüklenici, Türk Borçlar Kanunu un 471 ve 356.maddesi uyarınca iş sahibinin(hastanın), yararını gözeterek özen görevini sadakatle yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin(hekimin) özen borcundan doğan sorumluluğunun belirlenmesinde, benzer alandaki işleri üstlenen basiretli bir yüklenicinin göstermesi gereken mesleki ve teknik kurallara uygun davranışları esas alınacaktır. Taahhüt edilen sonuç gerçekleşmezse, yüklenici zararı gidermekle yükümlüdür. İşte vekalet sözleşmesi ile ayrılan en temel nokta aslında budur. Vekalet sözleşmesinde vekil, işi sadece gereği gibi özen ve sadakatle yapmak ile yükümlüdür. Vekalet sözleşmesi altında yapılan ameliyatta doktor, gerekli özen ve sadakat borcunu yerine getirdiği halde hastayı kurtaramazsa burada doktor sorumlu tutuklamayacaktır. Çünkü doktor burada hastanın kesinlikle ölmeyeceğine dair bir teminat vermemiştir.

[3] Yargıtay13. HD’nin 2011/11608 E. ve 2012/5616 K. sayılı kararının ilgili bölümü şu şekildedir: “Dava, davalı vekilin da-vacı tarafından hesabına yatırılan paranın ilgili yerlere ödenmediği iddiasıyla alacağın tahsiline ilişkindir. Taraflar arasındaki ilişkinin vekalet sözleşmesine dayandığı, mah-kemenin de kabulündedir. Vekalet sözleşmesinin en önemli unsurları arasında; vekilin talimata uygun hareket etme borcu, özenborcu ve hesap verme borcu gelmektedir. BK.nun 392.maddesi hükmü gereğince, vekil, talep üzerine yaptığı işin hesabını vermeye ve müvekkili nam ve hesabına edindiği her şeyi iade etmeye, iade edinceye kadar da almış olduğu şeyleri saklamaya zorunludur. Bu nedenle de vekilin aldıklarını geri ver-me borcunda zamanaşımı vekalet sözleşmesi sürdükçe işlemez. Bir başka deyişle iade borcunda muacceliyet vekilin hesap vermesi ile veya sözleşme ilişkisinin bitmesi ile başlar. Nitekim Hukuk Genel Kurulu’nun 2011 tarih ve 2011/13-173 esas ve 2011/276 karar sayılı ilamı da bu yöndedir. Gerçekten de, vekalet ilişkisi aynı zamanda aşırı güvene dayalı bir sözleşme ilişkisi olup, müvekkil vekiline güven duymak zorundadır. Vekil edenden ikide bir hesap istenmesi taraflar arasındaki güven ilişkisini zedeler…..”.Sinerji Mevzuat ve İçtihat Programı

[4] Yargıtay 1. HD’nin 2013/2652 E. ve 2013/3694 K. sayılı kararı şu şekildedir: “Bilindiği üzere, Borçlar Kanununun temsil ve vekalet bağıtını düzenleyen hükümlerine göre, ve-kalet sözleşmesi büyük ölçüde tarafların karşılıklı güvenine dayanır. Vekilin borçlarının çoğu bu güven unsurundan, onun vekil edenin yararına ve iradesine uygun davranış yü-kümlülüğünden doğar. Borçlar Kanununda sadakat ve özen borcu, vekilin vekil edene karşı en önde gelen borcu kabul edilmiş ve 506/2 maddesinde “vekil, üstlendiği iş ve hizmetleri vekalet verenin haklı menfaatlerini gözeterek sadakat ve özenle yürütmek-le yükümlüdür…” hükmüne yer verilmiştir. Bu itibarla vekil, vekil edenin yararına ve iradesine uygun hareket etme, onu zararlandırıcı davranışlardan kaçınma yükümlülü-ğü altındadır. Sözleşmede vekaletin nasıl yerine getirileceği hakkında açık bir hüküm bulunmasa veya yapılan işlem dış temsil yetkisinin sınırları içerisinde kalsa dahi ve-kilin bu yükümlülüğü daima mevcuttur. Hatta malik tarafından vekilin bir taşınmazın satışında, dilediği bedelle dilediği kimseye satış yapabileceği şeklinde yetkili kılınma-sı, satacağı kimseyi dahi belirtmesi, ona dürüstlük kuralını, sadakat ve özen borcunu gözardı etmek suretiyle, makul sayılacak ölçüler dışına çıkarak satış yapma hakkını vermez. Vekil edenin yararı ile bağdaşmayacak bir eylem veya işlem yapan vekil deği-nilen maddenin üçüncü fıkrası uyarınca sorumlu olur. Şöyle ki, davalı Serdar, tüketici kredisi alarak ve 50.000.-TL ipotek borcunu üstlenerek 40.000.-TL peşin ödemek su-retiyle taşınmazı satın aldığını savunmuş, mahkemece dava tarihi itibariyle taşınmazın gerçek bedelinin 70.000 TL olduğu saptanmıştır. Oysa kayıtlardan ipotek bedelinin 110.000.-TL olduğu anlaşılmaktadır. Davalı tarafın savunması doğru kabul edildiğinde 110.000.-TL + 40.000.-TL olmak üzere 150.000.-TL para ödenmiş olması gerekir ki, değeri 70.000.-TL olan taşınmazın iki katı bedeline satın alması hayatın olağan akışına uygun düşmemektedir.”

[5] Nitekim Yargıtay HGK’nun 2012/13-311 E. ve 2012/599 K. sayılı kararında da, vekilin özen borcunun kapsamı aynı şekilde ifade edilmiştir. Anılan karar şu şekildedir:“Özen ve sadakat borcu, vekilin kendisine değil başkasına ait bir işi görmesinden ve işini gördüğü kimsenin menfaat ve iradesine uygun hareket etmesinin vekaletin zorunlu bir unsuru olmasından çıkarılabilir. Bu borç gereğince, gerek vekaletin devamı sırasında ve gerekse vekalet ilişkisi sona erdikten sonra vekil, müvekkilin yararını sözleşmenin amacına uygun bir biçimde koruması gerekir. Başka bir ifadeyle, vekil sadakat borcu gereği olarak, müvekkilinin yararına olacak davranışlarda bulunmak ve ona zarar verecek davranışlardan kaçınmak zorundadır. Bu yükümlülüğün gereği gibi yerine getirilmemesi halinde vekil, özen ve sadakat borcu sebebiyle müvekkilinin doğacak zararını tazminle yükümlü olacaktır. ……Zira, yukarda da belirtildiği üzere, B.K.nun 390/2 maddesine göre vekil, müvekkile karşı vekaleti iyi bir surette ifa ile mükelleftir. Vekale-tin, vekilin kabullendiği işin yapılması için, icap eden tasarrufları ifa salahiyetini kapsadığı, vekilin, müvekkilinin açık talimatına aykırı hareket edemeyeceği, vekilin sorumluluğunun genel olarak işçinin sorumluluğuna dair hükümlere tabi olduğu belirtilmiştir. Vekilin işin başarılı olması için mesleki bilgi ve deneyimleriyle hayat deneyimlerine ve işlerin normal oluşuna göre gerekli girişim ve davranışlarda bulunması, başarılı sonucu engelleyecek davranışlardan kaçınıp, tedbirli ve basiretli olarak hareket etmesi, özen borcunun konusunu teşkil eder. Sadakatle ifa genel bir anlatımla objektif iyi niyet kurallarına uygun olarak ifa şeklinde tanımlanmaktadır. O sebeple vekil, vekaleti ifada; özen ve sadakat yükümüne aykırı davranışta kusuru pek hafif olsa dahi sorumluluk-tan kurtulamayacak ve bu yüküme aykırı davranışları halinde uğranılan zararı tazmin etmek zorunda olacaktır. Yeri gelmişken belirtilmelidir ki, B.K.’nun 386. maddesinin son fıkrası gereğince vekalet sözleşmesinde ücret, sözleşmenin zorunlu unsurlarından değildir, ancak taraflar vekalet görevini kabullenen kişinin bunun karşılığında bir ücret alacağını kararlaştırabilir.”